市场风险分担施工机械使用费涨价

㈠ 建筑工程合同签订后过了5个月才进行开工，而后材料价格对比投标时大幅度上涨，风险谁承担

主要看是签订的哪种类型的合同。

1. 如果合同已经约定由承包方包工包料,那么原材料价格上涨原则上应由承包方来承担风险.因我国法律没有明确肯定情势变更制度，因此如要据此变更合同似乎没有法律上的依据。但根据我国合同法第五条规定,当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。我国民法通则第四条也规定, 民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。因此,如果该承包合同按原来的约定履行下去影响到承包方签订合同的目的(亏损而不是盈利),因此本案应当适用情势变更原则，否则将有违公平原则。

2. 所谓情势变更原则，是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生不可预见的情势变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，允许变更或解除合同的原则。我国司法实践中也有适用情势变更的案例，在司法实践中适用情势变更原则的条件包括以下四方面的的内容：（1）订立合同时所依赖的客观情势发生异常变化，而且这种变化使合同的履行没有意义或者继续履行已不符合合同的目的。（2）这种变化为当事人所不能预见并且不能克服。（3）当事人对这种情况的变化在主观上没有过错，即这种变化不是因可归责于债务人的事由引起。（4）在情况发生变化后，如果仍然按照原合同履行，对债务人明显不利，比如会造成重大损失等。

3. 合同首先是订立的基础发生了显著变化，即原材料的大幅度上涨；其次，该种变化发生在合同订立后，履行完毕前的这段时间内；再次，该种变化是合同双方当事人无法预见的，并且不可归责于当事人。最后，如要求承包方按原合同继续履行，会根本破坏当事人间的利益均衡基础，产生违背社会正义观念的显失公平的结果。适用情势变更原则，由双方共同来承担材料价格大幅度上涨的风险。

㈡ 固定总价合同可调三种

固定总价合同如何进行价款调整？

一、因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化

由上文概念可知，固定总价合同价款仅在约定的范围内不作调整，若因发包人原因进行设计变更导致工程量或质量标准发生变化的，则理应由发包人向承包人支付超过合同约定范围内的工程价款，并且根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十九条的规定，因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。

而从各地具体实操结果来看，大多要求先适用合同对工程价款调整的约定，有约定的依照其约定；没有约定或约定不明的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算的，可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。同时在举证责任上，也要求当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。

二、建筑材料价格或者人工费用过快上涨

除了工程量发生变更外，建筑材料以及人工费用的变动也是常见的调整合同价款的原因之一。那么，当发生物价变动较大时如何进行调整？

首先，应考虑建筑材料或人工费的变动是否超过合同约定风险范畴，如果该变动仍停留于合同约定的风险范围内，那么则属于正常的市场风险范畴，该风险由承包人承担，合同价款不予调整。如果变动超过合同约定风险范畴或者远超一般市场风险，那么承包人可以主张情势变更，请求调整工程款。

如果合同未明确约定风险范围，笔者认为可参照《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500—2013）9.7.3条的相关规定，即“承包人采购材料和工程设备的，应在合同中约定可调材料、工程设备价格变化的范围或幅度，如没有约定，则按照本规范第 9.7.1 条规定的材料、工程设备单价变化超过 5%，施工机械台班单价变化超过 10%，则超过部分的价格应予调整。该情况下，应按照价格系数调整法或价格差额调整法（具体方法见条文说明）计算调整的材料设备费和施工机械费。”或依据当地造价部门或者建设主管部门出具的相关文件作为调整依据。

此外，应考究人工费或物价变动的时间是否在合同约定工期范围内，如果变动发生在工期内，则应按照上述规则处理，若发生于工期范围外，则需考究工期的延误对于物价变动的影响，若因一方当事人原因导致工期延误或建筑材料供应时间延误的，在此期间的建材差价部分工程款，应由过错方予以承担。

三、附各地法院的观点

广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见

（一） 当事人约定工程款实行固定价，而实际施工的工程量比约定的工程范围有所增减的，可在确认固定价的基础上，参照合同约定对增减部分进行结算，再根据结算结果相应增减总价款。不应撇开合同约定，对整个工程造价进行重新结算。

广东省高级人民法院关于印发《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》的通知

27. 建设工程合同约定对工程总价或材料价格实行包干的，如合同有效，工程款应按该约定结算。因情势变更导致建材价格大幅上涨而明显不利于承包人的，承包人可请求增加工程款。但建材涨价属正常的市场风险范畴，涨价部分应由承包人承担。

北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答

11、 固定总价合同履行中，当事人以工程发生设计变更为由要求对工程价款予以调整的，如何处理？

建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算，在实际履行过程中，因工程发生设计变更等原因导致实际工程量增减，当事人要求对工程价款予以调整的，应当严格掌握，合同对工程价款调整有约定的，依照其约定；没有约定或约定不明的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算的，可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。

主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。

12、 固定价合同履行过程中，主要建筑材料价格发生重大变化，当事人要求对工程价款予以调整的，如何处理？

建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算，在实际履行过程中，钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生重大变化，超出了正常市场风险的范围，合同对建材价格变动风险负担有约定的，原则上依照其约定处理；没有约定或约定不明，该当事人要求调整工程价款的，可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持；具体数额可以委托鉴定机构参照施工地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的意见予以确定。

因一方当事人原因导致工期延误或建筑材料供应时间延误的，在此期间的建材差价部分工程款，由过错方予以承担。

河北省高级人民法院关于印发《建设工程施工合同案件审理指南》的通知

11． 合同约定固定价款的，因发包人原因导致工程变更的，承包人能够证明工程变更增加的工程量不属于合同约定包干价范围之内的，有约定的，按约定结算工程价款，没有约定的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。主张调整的当事人对合同约定的施工具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实负有举证责任。

江苏省高级人民法院民一庭建设工程施工合同纠纷案件司法鉴定操作规程

第三十二条 建设工程施工合同约定工程价款按照固定总价结算，合同履行过程中建设工程发生重大变更导致难以区分合同内工程量与变更部分工程量，一方当事人申请对建设工程全部造价进行鉴定的，人民法院可以准许，但鉴定结论应当计入固定总价体现的下浮水平。

江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见

第九条 建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的，一方当事人要求按定额结算工程价款的，人民法院不予支持，但合同履行过程中原材料价格发生重大变化的除外。

建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的，因设计变更导致工程量变化或质量标准变化，当事人要求对工程量增加或减少部分按实结算的，人民法院应予支持，当事人另有约定的除外。

浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答

十二、 能否调整总价包干合同的工程量、工程价款？

建设工程施工合同采用固定总价包干方式，当事人以实际工程量存在增减为由要求调整的，有约定的按约定处理。没有约定，总价包干范围明确的，可相应调整工程价款；总价包干范围约定不明的，主张调整的当事人应承担举证责任。

山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答

4、 建设工程施工合同约定工程价款按照固定总价结算，当事人主张施工范围、工程量增减的，如何处理？

合同约定按照固定总价结算工程价款，实际施工未超出约定施工范围的，应当适用固定价结算。当事人主张施工范围增减的，按照以下情形分别处理：

（1）合同有约定的，按照合同约定对增减的工程量进行结算；

（2）合同没有约定的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算的，可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算；

（3）工程尚未完工的，合同约定固定总价，承包人要求支付工程款的，对于能够确定已完工工程占合同约定施工范围比例的工程，应以合同约定的固定价为基础按比例折算；无法确定已完工比例的，双方对工程造价有争议的，可将争议部分工程造价委托鉴定。

主张工程量增减的当事人，对工程量增减是否存在、实际数量及价款承担举证责任。

山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作会议纪要的通知

(五)关于固定价格合同在履行中能否适用情势变更原则的问题

建设工程施工合同约定工程价款实行固定价格结算，在合同履行中，发生建筑材料价格或者人工费用过快上涨，当事人能否请求适用情势变更原则变更合同价款或者解除合同。如果建筑材料价格或者人工费用的上涨没有超出固定价格合同约定的风险范围，当事人请求适用情势变更原则调整合同价款的，不予支持；如果建筑材料价格或者人工费用的上涨超出了固定价格合同约定的风险范围，发生异常变动的情形，如继续履行固定价格合同将导致当事人双方权利义务严重失衡或者显失公平的，则属于发生了当事人双方签约时无法预见的客观情况，当事人请求适用情势变更原则调整合同价款或者解除合同的，可以依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第26条和最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的相关规定，予以支持。

四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答

23． 约定工程价款实行固定总价结算的施工合同出现因设计变更导致工程量或者质量标准发生变化的如何结算工程价款？

当事人约定按照固定总价结算工程价款，应当严格按照合同约定的工程价款执行，一方当事人请求对工程造价进行鉴定并依据鉴定结论结算的，不予支持。

建设工程因设计变更导致工程量或质量标准发生变化，当事人要求对工程价款予以调整的，如果合同对工程价款调整有约定的，依照其约定；没有约定或约定不明的，应当由当事人协商解决，不能协商一致的，可以就变更部分参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。

主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。

24． 约定工程价款实行固定总价结算的施工合同在履行过程中材料价格发生重大变化如何处理？

约定工程价款实行固定总价结算的施工合同履行过程中，主要建筑材料价格发生重大变化，超出了正常市场风险范围，合同对建材价格变动风险负担有约定的，依照其约定处理；没有约定或约定不明的，当事人要求调整工程价款，如不调整显失公平的，可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持，具体数额可以委托鉴定机构参照工程所在地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的意见予以确定。

因一方当事人原因致使工期或建筑材料供应时间延误导致的建材价格变化风险由该方当事人承担，该方当事人要求调整工程价款的，不予支持。

四、案例参考

湖北某建设工程有限公司、当阳市某有限公司建设工程施工合同纠纷

案号：（2017）鄂05民终1180号

“关于人工费调增问题。鑫泉公司与鹏程公司签订的建设施工合同约定的是固定总价，但本案建设施工合同是通过招标签订，按照当阳市住房和城乡建设局关于案涉工程信访事项的办理意见，本案所涉项目东城明珠小区招标控制价编审时间是2012年5月，此时关于人工费调整的鄂建文[2012]85号文件尚未出台。根据招标文件，案涉项目于2012年11月16日进行招标，12月6日开标，根据案涉工程于2013年3月开始施工，而根据鄂建文[2012]85号文件，不论采用定额计价模式还是工程清单计价模式，自2012年12月1日起的工程量，人工费均应按照该文件标准进行调整。鉴于建设工程中定额人工单价是由建设主管部门根据建筑市场劳动力价格变化情况进行调整，属于政策变化范围，双方签订的建设施工合同通用条款也约定对于工程造价管理机构发布的造价调整作为合同价款调整的因素，本案双方应对合同价格予以调整，故一审法院以情势变更原则依照湖北省建设主管部门的人工费调整文件规定调增鹏程公司与鑫泉公司的工程价款并无不当。”

方其与安徽某建设工程有限公司、安徽某置业有限公司建设工程施工合同纠纷

案号：（2015）皖民四终字第00469号

“《建设工程施工合同》补充条款对结算方式还约定有：本次合同采用一次性包干价，加变更、签证、加工程钢材、商品混凝土（商品混凝土、钢材；价格以2010年第七期巢湖信息价为标准调整价差）。其他材料及消防设备均不再调整等。该条款为印刷字体，加变更、签证、工程钢材、商品混凝土调整价差部分仍然有效，应予采用。经鉴定机构鉴定，变更签证、材差部分造价为3452884元，安徽某公司提出该部分造价不计入工程造价的上诉理由与合同约定不符，本院不予采纳。由于合同约定除合同约定的变更签证，钢材、混凝材差部分予以调整外，其余部分不予调整，原判将定额人工费调整544745元计入工程造价不当，本院予以纠正。安徽某公司关于定额人工费调整544745元不应计入工程造价的上诉理由，本院予以支持。涉案工程造价涉及变更签证，钢材、混凝材差部分，原审法院委托鉴定机构进行鉴定，并无不当，安徽某公司提出涉案工程造价无需鉴定的上诉理由，不能成立。综上，涉案工程造价为15103264元（11650380元＋3452884）元。”

永安市某建设有限责任公司、某科技有限公司建设工程施工合同纠纷

案号：（2018）闽04民终1102号

“人工费价差。双方在《建设工程施工合同》中虽没有明确约定人工费价差是否不可调整，但根据福建省2009年发布的闽建筑[2009]18号文件第五条“??人工费按我厅发布的施工期人工预算单价计算，不纳入风险承包范围”的规定，本院认为人工费不属于风险承包的范围，应根据实际情况将其价差调整计入工程总造价。一审法院认为按照“有约从约，无约从规”的原则，人工费价差271083元应计入合同价款的意见正确，本院依法予以维持。”

㈢ 承包商投标报价时考虑的风险

根据承包项目情况结合合同条件确定，承包商投标时应考虑的风险按大类来分，有经济风险、政治风险、安全风险、质量风险等，但最主要的是经济风险。经济风险一方面来自于项目成本的各个组成部分的市场风险，如人工费、材料费、机械费、管理费、规费等的涨价风险，还有来源于发包方和政府政策如发包方不按时付款的违约风险，资金风险，政策性调整风险等。目前国家推行的工程合同范本都是主张的有限风险合同，且都要求约定风险承担的范围。所以一定要看招标方给出的合同条件。

㈣ 建筑工程合同价格包含了风险费用包干，钢材上涨幅度达到52%，问如何向甲方申请增加材料价格的费用

建筑工程合同价格包含了风险费用包干，施工方是不能以钢材价格上涨要求甲方增加材料价格了。

在建筑施工活动中，存在一定的风险，这个风险通过金钱进行衡量，即风险包干费。甲乙双方可以就风险包干费进行约定，甲方支付后，风险自然由乙方承担。没有发生风险，甲方也不得要求退还。

因此，既然合同价格已经包含了风险包干费，施工方是没有理由要求发包方承担原材料涨价风险的。

(4)市场风险分担施工机械使用费涨价扩展阅读：

《合同法》

第五条 公平原则

当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。

第六条 诚实信用原则

当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。

第七条 遵纪守法原则

当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

第八条 依合同履行义务原则

依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。

第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

㈤ 施工企业如何控制材料价格上涨的风险

在合同中明确建筑主要材料价格的涨幅范围,超出范围做签证；明确材料供应商的材料单价，以固定单价、总量承包形式发包给材料供应商；市场有涨价可能的情况下，提早采购材料。

㈥ 对于承包商来讲，投标报价时，要考虑的风险一般有哪些

三、风险应对

抓投标询价

1

对于工程总承包项目，投标人要提升自身“概预算”水平，在项目仅有可研、方案设计或初步设计时，对工程项目进行准确估价。

2

投标人在投标前，应厘清信息价与市场价的关系、业主指定品牌的投标价与采购价差异、承包商自选品牌的投标价与采购价的差异等情况。

抓设计确认

固定总价，很多情况下，其价款确定但施工内容未必确认。因此，承包商要尽快确定施工内容，即完成施工图设计的业主确认。若设计不能“定型”，则成本不能固定，业主变更不明显，加之突破固定总价本身存在难度，所以设计的迟迟不定，对承包商极为不利。同时，笔者认为，设计确认之后的变更，应按照施工总承包的变更计价处理。

抓承包范围

重点关注：项目前期的投资机会研究、项目发展策划、建设方案及可行性研究和经济评价；工程勘察、总体规划方案；工程设计（方案设计、技术设计、施工图设计）；工程采购和施工；试运行和生产运营组织；项目维护及物业管理等内容。

抓风险范围

1

工程量清单准确性风险：包含清单缺项、漏项，工程量偏差；

2

办理施工相关许可：包含建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、施工所需临时用水、临时用电、中断道路交通、临时占用土地等许可和批准；

3

移交施工工作面的时间和质量风险；

4

施工条件风险：临时水电、临时用地、道路交通等；

5

基础资料风险：地质勘察资料、地下障碍资料、周边管线资料、设计资料等提供时间和准确性；

6

测量基准点、基准线和水准点等资料的提供时间和准确性；

7

人、材、机价格调整；

8

法律、法规、政策变化引起工程变更；

9

工程量增减。

抓概算控制

承包商应明晰项目概算金额，在施工过程中合理控制建设规模，避免项目超概；若非因承包商原因导致项目超概，承包商应在过程中要求业主予以确认并要求业主去调整概算。

㈦ 合同约定“固定综合单价”但是由于通货膨胀，人工费，材料费猛涨，施工单位无法承受，应该如何处理

如果是采用工程量清单计价的话，一般情况下工程量可以调整（08规范4.7.5条），综合单价随之作相应调整，这是在使用通用合同的情况下。
我不知道你合同怎么签订的，按《施工合同示范文本》里面应该有规定，虽为固定综合单价，但这只是在一个正常的项目经理能够遇见的所有风险的情况下。专用条款里好像有,如遇自然灾害，不可抗力，国家政策等等因素相应责任有谁承担的事项。
如果合同中说明了遇到不可抗力等这些因素综合单价不可调整，那就是不能调整了，但是工程量还是能调整的，前提是有监理或者甲方的签字确认，或者有证据证明工程量的变化也可，还的在规定的时间内办理变更。一般是14天，超过14天没有提出书面申请变更通知，就算默认不影响合同价或者这部分风险已经包含在综合单价里了。
建议找专业公司或者专业技术人员对合同进行专业分析，分析合同中的漏洞、解释有争议的内容、合同的风险等等。

㈧ 建筑工程风险费如何计算

风险费用一般都是具体题目具体分析，没有固定的计算公式。一般情况下风险费用是考虑在人工费、材料费以及施工机械使用费在内的。如果题目要求计算风险费用，题目中是会给出具体的计算方法的。
1、风险费是投标人报价时自行考虑的，招标文件明示或暗示的在工程施工过程中发生各种风险时，应由投保人承担的费用。因此，报价时首先要考虑可能发生的风险，估算风险费用，然后编入投标报价中（可以是单价也可以是总价）如果潜在中标人认为其施工过程不会发生可能导致自己费用支出增加的风险，当然可以不用填报风险费用！就现今的建设工程市场情况来看，很少会有投标人填报该费用。
2、还有就是合同中约定人工、材料、机械等市场价上涨多少个%比应有施工单位承担，超过这个范围就能调差。这儿上海的一般是人工3%。材料5%。机械8%。

㈨ 如何在工程合同中规定 风险分担

此外，也有地区支持发承双方根据实际情况按时签证并结算调整，或认为材料价格变动可能超出发承包双方按以往经验所能预见与避免的范围和承担的风险，鼓励发承包双方根据实际情况签订补充协议据实调整。
当然，这一模式需要工程造价管理机构加强对价格走势的监测、预研、预警，适时缩短主要材料价格以及各类造价指标指数的信息发布周期，为工程造价的合理确定和有效控制提供支撑；各级住房城乡建设主管部门及其工程造价管理机构应建立健全工程建材价格争议调解机制。如北京市要求建立工程造价调整工作协调机制，重点监控建材价格波动情况；四川省也部署加强材料价格监控。

除引导发承双方合理分担价格风险外，各地也在积极行动减少建筑业企业资金负担，为复工复产创造优惠政策空间，如浙江省明确对在疫情严重地区新承揽业务的建筑业企业暂不收取农民工工资保证金；四川省乐山市针对疫情期间新开工申请办理施工许可证项目，将实行缓缴农民工工资保证金承诺制。这一动作启发各地：减、免、缓现金保证金，也是帮助建筑企业增强资金实力、积极应对疫情的直接措施。

㈩ D BB模式发包人与承包人之间风险分担是怎样规定的

规定如下：
1、对于主要由市场价格波动导致的价格风险，如工程造价中的建筑材料、燃料等价格风险，承发包双方应当在招标文件中或对此类风险的范围和幅度予以明确约定，进行合理分摊。根据工程特点和工期要求，建议一般可采取的方式是承包人承担 5%以内的材料价格风险，10%以内的施工机械使用费风险。
2、对于法律、法规、规章或政策出台导致工程税金、规费、人工发生变化，并由省级、行业建设行政主管部门或其授权的工程造价管理机构根据上述变化发布的政策性调整，承包人不应承担此类风险，应按照有关调整规定执行。
3、对于承包人根据自身技术要求、管理、经营状况能够自主控制的风险，如承包人的管理费、利润的风险，承包人应结合市场情况根据企业自身的实际合理确定、自主报价，该部分风险由承包人全部承担。