承揽合同纠纷司法解释

⑴ 雇佣关系还是承揽关系责任如何界定是否要赔偿

一、雇佣关系的概念、特征及其责任承担
（一） 雇佣关系的概念
在我国现行的法律规范当中，并没有对雇佣的概念进行明确，同时也未就雇佣的法律关系的特征未有确定性的分析，结合目前个体经济存在的现实情况，笔者认为雇佣关系是指雇员在一定期间或不特定期间内，依据雇主的授权或者雇主的指示范围从事为雇主谋取利益的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约定给付报酬的民事法律关系。笔者认为这一说法比较清晰的界定了雇佣关系这一概念，因此，在本文中，笔者严格依此概念作为论述的基点。
（二） 雇佣关系的特征
根据雇佣关系的定义以及我国司法实务所根据的法理来看，以及审判员在审理案件时查明事实的要求，雇佣关系所具有的主要法律特征有：
1、雇员在雇主的授权或者指示范围内进行生产经营活动或者其他劳务活动，雇主可以随时要求雇员调整工作的内容。这在日常实践中，主要体现为雇主可以按照自己的意志在雇主规定的工作时间内“命令”进行工作方式或工作时间、工作地点、工作岗位的调整。
2、雇主与雇员之间的人身依附关系强，雇主需为雇工提供工作条件。具体地说就是指雇主与雇员之间的管理与被管理、支配与被支配的关系。如雇主需为雇员提出工作的空间、工具或设备等。
3、雇员的劳动义务不能转移，必须亲自履行；该特点笔者认为在区分雇佣与承揽的关系过程中尤为重要，是讲雇员在向雇主提供劳务时，不得让他人代替其提供劳务，雇员的身份具有不可替代性。
4、雇员以雇主的名义进行生产经营活动或者其他劳务活动。
5、雇佣关系中，有一个相当稳定的支付工资的周期，如按星期、按月支付工资，工资支付有一个相当于该行业的比较固定的标准。
（三）雇佣关系中雇主的责任承担
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2003）20号）第9条的规定，如果雇员在故意或者重大过失的情况下致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第11条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人参损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
由此可见，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；另一方面，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主亦应当承担赔偿责任。因此雇主在雇佣关系中承担的是严格无过错责任，有时还要承担替代责任。
二、承揽关系的概念、特征及其责任承担
（一） 承揽关系的概念
《合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽合同包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”因此，承揽关系是基于承揽合同在履行过程中在定作人与承揽方之间产生的权利义务关系。[1]
（二） 承揽关系的特征
承揽关系中承揽人应当按照定作人约定的标准和要求完成工作；定作人的主要目的是取得承揽人完成的工作成果；
定作人与承揽人之间订立承揽合同，一般是建立在对承揽人的能力、条件等信任的基础上，只有承揽人自己完成工作才符合定作人的要求；
承揽关系中定作人与承揽人地位平等，不存在人身依附关系；
承揽关系的报酬是确定或可以按约计算的，但是否能获得利益是不确定的。承揽关系中，承揽人所得的报酬是事先约定的，至于承揽人在工作中投入了多少工时，其劳动报酬能否达到预期的数额，是否会亏损等，这往往与承揽人的技能及市场的原材料价格变动等相连；
承揽关系中的风险由承揽人自己承担，而且这种风险承揽人一般难以转嫁。
（三） 承揽关系中定作人的责任承担
基于承揽关系双方当事人之间关系的特点，法释（2003）20号第10条前半段规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。”这说明，承揽人在完成工作成果的过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人原则上不承担侵权责任。其理由在于承揽人对定作人没有人身依附关系，定作人不具有管理、支配和指示的权力，定作人无法控制承揽人发生侵权行为的风险。[2]但法释（2003）20号第10条后半段规定：“但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”定作人承担的“相应的赔偿责任”，是指与其过错程度相当的责任，而不是连带责任。
定作人承担责任需要具备以下几个构成要件：
定作人须有在定作过失、指示过失或者选任过失的行为
依据承揽关系的法律规定及流行的学者认识，定作人的定作过失是指定作加工行为的本身就存在过失，即承揽事项本身并为不法，但定作的主体或者定作人资格存在一定的瑕疵，如对易燃品、易爆品的加工。指示过失是指定作行为本身是合法或者正当的，但定作人在对承揽人完成工作过程中所做出的命令或者指令中具有过失。其中定作是指工作自身性质而言，指示是指工作的具体进行的方法而言。[3]选任过失是指定作人在选择承揽人的时候应该考察承揽人的资历、是否能够胜任相应的工作。比如由于承揽人的设备简陋或承揽人经验缺乏而导致他人损害的，就属于选任过失。指示过失可以由积极的行为构成，也可以由消极的行为构成。定作人命令承揽人违章作为为积极的指示过失；定作人对于承揽事项明知有侵害他人合法权益的可能却不告知预防而保持沉默，为消极的指示过失。
侵权行为须发生在承揽人执行承揽事项的过程中
承揽人对第三人造成损害或者造成自身损害的行为，必须是在执行定作人有定作
指示、选任过失的承揽事项过程中。和完成承揽事项无关的其他行为造成的侵权损害，与定作人无关，定作人不需承担赔偿责任。
承揽人的行为须构成侵权责任
如果承揽人的行为不构成侵权行为，定作人当然就不需要承担侵权责任。因此，定作人承担侵权责任，其前提必须是承揽人的行为符合侵权行为的构成要件。
第三人或承揽人自身有实际的损害
依民法的基本理论适用的“填平式”原则，侵权行为发生后，无损害则无赔偿。侵权法仍以填补损害为原则，只是要求赔偿义务人对其行为所造成的损失予以弥补——损失多少就填补多少。根据这一理论，定作人承担责任就自然要求有损害的发生，即承揽人因执行承揽事项造成了第三人或者承揽人自身的损害。

雇佣关系与承揽关系的区别
区分雇佣关系与承揽关系最主要的意义在于损失发生后，即由谁来承担法律责任。即明确承担法律责任的主体。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中，对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。”该《解释》的第十一条则规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”即：承揽关系中的承揽人，应对完成工作成果的过程中，对外造成的损害及自身的损害承担责任。定作人的过失责任并不是对承揽人责任承担原则的突破，而是对其未尽职责所支付的代价，两者的性质完全不同。雇佣关系中，雇主对于雇员遭受的外来人身损害承担的是严格责任，无论这种损害是否是由于雇主的过错引起的。雇主是否获得向第三人的追偿权，并不影响其对于雇员人身损害之无过错责任的承担。其次，从《民法通则》第125条规定来看：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮、安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”该条文规定的责任承担主体是“施工人”，即建设工程的承包人，区别于发包人。但如果在雇员从事诸如挖坑、修缮、安装地下设施等劳务时，把雇员解释为施工人，那么雇员就可能成为对第三人损害的责任承担主体。在此情形下，区分民事法律关系的性质就显得尤为重要。具体来说，雇佣关系和承揽关系有如下不同：

主体地位不同。
雇佣关系中雇主与雇员之间存在着一定的人身依附关系，雇主可以对雇员实行管理和监督，可以制定一系列的规则和制度来约束雇员。雇主可以随时对工作进行修正，雇员工作过程中必须听从雇主的指挥与安排，其提供劳务的时间和方式往往不能由自己决定。雇员的劳动是一种“从属性劳动”。而承揽关系中，定作人与承揽人地位平等，承揽人在完成工作中具有独立性，如何完成工作由承揽人自己决定，不受定作人的监督。承揽人一般以自己的设备、技术和劳力完成工作，他有权根据自己的经验、知识和技能，选择他认为完成工作的最好方法。承揽人的劳动是一种“独立劳动”。
目的不同。
雇佣关系中，雇佣合同以直接提供劳务为目的，合同标的是提供劳务。劳务是指不以实物形式而以提供劳动的形式满足他人的某种需要的活动，所以无须要求劳务是否产生了雇主可期望的结果，雇员只要提供了劳务就有权获得报酬。而在承揽关系中，承揽合同以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段。承揽人一般对工作成果具有瑕疵担保义务，工作成果质量的高低,将会影响到承揽人能否依约获得报酬。可见，雇佣关系偏重于劳动者出卖劳动力的行为，承揽关系则偏重于完成的劳动成果。
合同义务可否转移不同。
雇佣关系中，未经同意，雇员不能将自己应付的劳动义务转移给他人承担,必须亲自履行。而承揽关系中，承揽人只要能完成一定工作成果即可，并不一定要由承揽人自己提供劳务，可以将承揽的部分工作交给第三人来完成(见《中华人民共和国合同法》第254条)。
报酬的确定与给付不同。
雇佣关系中，报酬的确定是根据市场劳动力的价格结合相应的行业标准确定的，报酬一经确定后，雇员一般能在长时间内取得稳定的报酬数额，不存在亏损的问题；而在承揽关系中，定作人因承揽人完成某项工作成果或做完某件事而支付报酬，该报酬不仅包括劳动力价格，还可能包括一些原材料价格、工本费等,承揽方还要承担潜在的亏损风险。同时，一般而言，雇佣关系中的受雇人报酬是计时工资，而承揽关系中的承揽人报酬是计件报酬。
风险负担不同。
在雇佣关系中，不论是“雇员在从事雇佣活动中致人损害”还是“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害”，如上文所述，雇主都应当承担责任，虽然在某些情况下，雇主在承担责任后可以向雇员或第三人追偿。在承揽关系中，根据《人身损害司法解释》第10条，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。只有当定作人对定作、指示或者选任有过失的，才承担相应的赔偿责任。

⑵ 承揽合同纠纷能适用建设工程合同的有关法律规定吗

这里的建设工程合同中的工程质量问题的责任分担，应该是针对发包方对第三人责版任的权承担问题。
而不是说承包方与发包方之间的问题，也就是说，发包方对外就工程质量问题承担责任。

但是，在发包方和承包方这两者之间，不管是建设工程合同还是承揽合同，都是需要承包方或承揽人按合同约定
做出质量合格的工程，这一点是这两种合同应该都共同约束的。所以这里承包商的主张应得不到支持。

⑶ 为什么承揽合同不适用侵权责任法第34、35条

这是专门法和一般法的规定，在适用法律时同时出现一般规定和特别规定，优先专适属用特别规定
在侵权法中的相关规定是一般规定，而在后者则是特别规定。
侵权法 第三十五条 个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条 承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
所以还是应该优先适用最高院的司法解释。

⑷ 承揽合同纠纷能适用建设工程合同的有关法律规定吗

答案事相反的，建设工程合同属于承揽合同的一种，但有司法解释的专门规定。

⑸ 如何有效区分承揽合同和雇佣合同

《合同法》第251条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
雇佣合同是雇佣人和被雇佣人之间签订的提供劳务的合同。

综上，承揽合同以承揽人的工作成果为目的，雇佣合同以被雇佣人提供劳务为目的，承揽合同是合同法明确规定的有名合同，属于合同法调整，雇佣合同由民法通则及相关司法解释调整。

⑹ 承揽合同中,如果出了安全事故,承揽人没有经济赔偿能力,应该由谁承担责任

承揽合同中，一般造成他人损害，由承揽人承担责任，与委托人无关。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。

承揽人：

是指承揽合同中以自己的设备、技术和劳力独立完成约定工作并向对方交付工作成果的当事人。其主要义务和责任包括：

1、按约完成承揽任务并交付工作成果；

2、以自己的设备、技术和劳力亲自完成约定工作；

3、妥善保管并合理使用定作人提供的原材料；

4、接受定作人接约进行的合理监督；

5、对加工定作物交付前发生的意外灭失风险独立承担责任。

(6)承揽合同纠纷司法解释扩展阅读：

当法院判决赔偿后：

进入强制执行程序，法院查清债务人名下是否有可供执行的财产，或者债务人也可证明自己确实暂时没有能力偿还债务。法院认定债务人确实无能力偿还的标准是：通过查询债务人名下的存款、土地、房产、车辆、投资（股权）、股票等财产，没有发现有可供执行的财产。

属于被执行人所有的财产，除法律或司法解释规定的被执行人及其所抚养家属生活所必需的房屋、生活用品、生活费用或其他不得查封、扣押、冻结的财产外，均为可供执行的财产。

⑺ 从一起案例看加工承揽合同关系和劳务关系的区别

[案情简介]
2002年11月，某服装加工厂在当地招工，条件是：劳动地点在工厂车间，劳动者自带生产工具，由厂方分配生产任务，按加工合格的产品计件付给报酬。张某应聘后被工厂录用。双方没有签订劳动合同。在劳动过程中，该厂管理比较松散，没有规定上下班的时间，劳动者只要完成工厂交给的生产任务即可以离厂回家。劳动报酬的领取也是随机的，工厂资金比较充裕的时候，就按劳动者前一阶段加工的产品的数量付给报酬。2005年1 月，张某在劳动过程中被切伤左手，住院期间共花销医疗费3000元，事后经鉴定被评定为7级伤残。张某认为自己是在工作中受伤，应当按照工伤对待。服装加工厂认为其与张某之间没有形成劳动关系而是一种加工承揽关系，张某不是该厂职工，不能享受工伤待遇。双方经多次协商未果，张某向当地劳动争议仲裁委员会提请仲裁，要求确认其与该厂之间形成的是劳动关系，仲裁委员会作出裁决，认定双方之间形成事实劳动关系，某服装加工厂不服该裁决，诉至法院。
[本案争议焦点]：本案的焦点是如何正确区分劳动关系和加工承揽关系。对此产生两种不同的意见：
一种意见认为，张某与某服装加工厂之间存在加工承揽关系。因为张某与该厂未签订劳动合同，也没有办理其他招工手续。工厂没有固定的上下班时间，也没有其他规章制度约束劳动者。在张某与某服装加工厂之间没有隶属关系，双方的地位是平等的。在一般的劳动关系中，用人单位要为劳动者提供符合国家规定的劳动条件和劳动保护用品。而张某在为该厂劳动的过程中，工厂没有为其提供劳动工具和劳动保护用品，这说明张某是用自己的生产工具、以自己的劳动技能为工厂加工产品。在张某与该厂之间存在的是一种口头上的加工承揽合同。虽然张某是在工厂内劳动，但仅仅依据劳动地点来判断当事人之间的关系是片面的。张某与某服装加工厂之间没有劳动关系，所以张某所受的人身伤害不能认定为工伤，不能享受工伤保险待遇。但张某是为某服装加工厂加工产品、完成承揽任务时受伤的，按照《民法通则》和有关司法解释的规定，当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同利益进行活动过程中受到伤害的，可以责令对方或者受益人给予一定的补偿。某服装加工厂作为受益人应当给予张某一定的补偿。
另一种意见认为，张某与某服装加工厂虽然没有签订正式的劳动合同，但两者之间存在事实上的劳动关系。首先张某是在某服装加工厂在当地招工时被聘用的。张某被聘用后，就是该厂的工人，虽然双方没有签订劳动合同，但存在事实上的劳动关系。工厂为张某分配生产任务，张某在工厂里按工厂的要求完成生产任务，符合劳动关系的特征。其次，张某自带生产工具，这是由工厂的生产条件简陋、生产设备和工具不充裕决定的，并不能以此来否认劳动关系的存在;张某没有按固定的时间上下班，是由于工厂自身的管理松散造成的，不是劳动者的过错，更与劳动关系的有无无关;张某按加工合格的产品的数量，不定期地领取劳动报酬，只是说明工厂与劳动者之间实行的是计件工资制，劳动者领取的是计件工资，而不是加工承揽的劳动报酬。张某与某服装加工厂之间存在事实上的劳动关系，张某在工作时间和工作场所内，因工作原因而受到事故伤害，应当认定为工伤，由某服装加工厂承担工伤保险责任。
[法院处理结果]
法院经审理认为，张某与某服装加工厂之间存在事实上的劳动关系。宣判后，某服装加工厂表示服判，判决发生法律效力。
[裁判理由]
正确审理本案的前提是如何区分劳动合同关系与加工承揽关系。
《工伤保险条例》在有关工伤认定的条款中使用的是“职工”一词而不是劳动者。职工一词的含义是与用人单位存在劳动关系的劳动者。与企业没有劳动关系的劳动者，如从事加工承揽业务的劳动者，不认为是职工，其在劳动过程中受伤也不能认定为工伤。所谓加工承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作并交付工作成果，定作人接受承揽人工作成果并给付报酬的合同。承揽合同与劳动合同的共同点在于：两者都是具有一定的人身性质的合同，都是建立在劳动者提供一定劳动的基础上的。两者的区别是：承揽合同以完成一定的工作为目的，合同的标的是承揽人完成的工作成果，而不是劳动过程本身，而劳动合同的标的则是劳动者和用人单位在劳动合同中的权利和义务;承揽合同中，承揽人以自己的设备、技术和劳力独立完成工作，与定作人之间没有隶属关系，两者的地位是平等的。而在劳动合同中，劳动者与用人单位之间存在隶属关系，用人单位是管理者，劳动者是被管理者。用人单位要为劳动者按排生产任务，指定工作时间、工作地点和工作要求，并以各种规章制度来约束劳动者。
本案在某服装加工厂招聘张某的过程中，未与其签订劳动合同，其目的是为了逃避自己应当对劳动者承担的劳动保护和工伤保险责任。同时其管理较为松散，既没有为劳动者提供必要的生产条件也没有规定劳动者的劳动时间和其他劳动要求，但这只是企业在管理上存在的问题，不能以此来否认两者之间存在劳动关系，否则就会为企业侵犯劳动者的权益大开方便之门。某服装加工厂在录用张某的时候，采取的是招工的形式，而不是将自己的生产任务以定做的方式交给张某，自己作为定做人，张某作为加工承揽人。所以当事人双方从一开始就不具备建立加工承揽关系的意思，而是希望建立劳动关系。在劳动过程中，工厂向张某安排生产任务，并明确指定生产任务要在工厂中完成。按照工厂的要求，张某自带生产工具，这是由于工厂的生产条件不完善造成的，不能以此来认定两者的关系是加工承揽关系。
本案究其原因，是由于一些企业管理混乱，用工制度不规范，加之企业的经营者有意逃避自己的责任和义务造成的。只有确认企业与劳动者之间业已存在的劳动关系，落实其应当对劳动者承担的责任，才能有效地维护劳动者的合法权益，同时也督促企业完善用工制度，遵守劳动法律、法规建立良好的劳动管理秩序，促进企业和社会主义市场经济健康、有序的发展。

⑻ 加工合同纠纷可以参照买卖合同纠纷适用法律问题的解释吗

不可以，加工合同和买卖合同是不同的合同性质，不能混为一谈。

《合同法》第九章 买卖合同
第一百三十条 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
【法条释义】【法条要点： 买卖合同的定义】（引用文档：案例(133726)篇 实务指南(1)篇 专业文章(2)篇 案例评析(4)篇）
第一百三十一条 买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。
【法条释义】【法条要点： 买卖合同的内容】（引用文档：案例(576)篇）
第一百三十二条 出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。
【法条释义】【法条要点： 标的物】（引用文档：案例(1938)篇 案例评析(3)篇）
第一百三十三条 标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
【法条释义】【法条要点： 标的物所有权转移的时间】（引用文档：法规(2)篇 案例(2977)篇 专业文章(3)篇 案例评析(2)篇）
第一百三十四条 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。

第十五章 承揽合同
第二百五十一条 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
【法条释义】【法条要点： 承揽合同的定义】【法条提示】
◆司法解释
最高人民法院关于江西长林电梯有限责任公司与山西长治市梦圣娜妇儿用品有限公司定作合同纠纷一案指定管辖的通知
◆典型案例
1.吉林冶金设备厂诉烟台冶金研究所加工承揽合同纠纷案（《最高人民法院公报》2004年第6期）
2.罗某与云南某机床厂破产管理人修理合同纠纷上诉案（云南省高级人民法院(2008)云高民三终字第29号民事判决书）
（引用文档：法规(1)篇【司法解释(1)篇】 案例(35382)篇 实务指南(1)篇 专业文章(1)篇 案例评析(7)篇）

第二百五十二条 承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。
【法条释义】【法条要点： 合同的主要条款】（引用文档：案例(743)篇）
第二百五十三条 承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。
承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。
【法条释义】【法条要点： 承揽人的义务与交由第三人完成主要工作】（引用文档：法规(1)篇 案例(3072)篇）
第二百五十四条 承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。