⑴ 写一份民事起诉状和原告代理词
民事起诉状
原告:齐某,女,出生于某年某月某日,民族,工作单位(没有的可以不写),职业,住址,联系方式(尽量写常用的号码)
(如原告有诉讼代理人的要写明诉讼代理人的基本情况)
被告:某某商场,商场的地址,联系方式
法定代表人:姓名,职务
诉讼请求:1.请求判被告某某商场承担民事赔偿责任,医疗费,误工费,交通费,(要写明具体数额);
2.本案诉讼费有被告承担。
事实与理由
(写明起诉或提出主张的事实依据和法律依据,包括证据情况和证人姓名及联系地址)。
此致
Xxxxxx人民法院
具状人:齐某的签名或盖章
年 月 日
附:1.本诉状副本×份(按被告人数确定);
2.证据××份;(复印件数和原件要写清楚)
3.其他材料××份。
民事答辩状
答辩人:
因齐某诉我公司民事赔偿一案,先作答辩如下: 应当写明答辩的事实依据和法律依据,针对被答辩人提出起诉、上诉和申诉所依据的事实和法律所提出的主张,论述上述主张不能成立的理由
此致
Xxxxxx人民法院
答辩人:某某
代书人:某某
年 月 日
附:本答辩状副本×份
至于原被告的代理词是具有变动性的,是根据对反的提出的证据来进行辩论的,你可以参考一下下面这个案例:
书记员:(注意:书记员应站着念)
(一)查点当事人及其诉讼参加人到庭情况并请入席(不用读)
(二)现在宣布法庭纪律:
1、到庭所有人员应听从审判长统一指挥,一律关闭通讯工具,遵守法庭秩序,不准吸烟。
2、旁听人员必须保持肃静,不得喧哗、鼓掌、插话,不得进入审判区,有意见可以在闭庭后提出。
3、当事人及其诉讼参与人不得中途退庭,如擅自退庭,是原告的作撤诉处理;是被告的则依法缺席判决。
4、审判人员或法警有权制止违反法庭纪律,妨碍民事诉讼活动的行为,对不听制止的,可依法予以训诫、责令退出法庭或者予以罚款、拘留;对情节严重的依法追究其刑事责任。
(三)全体起立,请审判长、审判员入庭。
(四)报告审判员,当事人均已到庭,请开庭。
审判长:谢谢书记员,请坐。
审判长:现在开庭,首先核对当事人身份。由原告向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址
原告:我叫黄令军,男,1960年6月5日出生,汉族,农民,现住康定县姑咱镇黑日村
审判长:由原告委托代理人分别向法庭报告你们的姓名,说明你们的工作单位、职务及代理权限。
原告委托代理人1: 我叫李某某,康定县公仆律师事务所律师。代理权限:一般代理。
2:我叫张某某,康定县公仆律师事务所律师。代理权限:一般代理。
审判长:由被告向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址
被告:我叫黄小巧,女,1980年7月21日出生,汉族,农民,现住康定县姑咱镇黑日村
审判长:由被告委托代理人分别向法庭报告你们的姓名,说明你们的工作单位、职务及代理权限。
被告委托代理人1:我叫曾某某,康定县新城律师事务所律师,代理权限:一般代理
2:我叫萧某某,康定县新城律师事务所律师,代理权限:一般代理
审判长:原告,你对被告及其诉讼代理人身份有无异议?
原告:没的
审判长:被告,你对原告及其诉讼代理人身份有无异议?
被告:没的异议
审判长:经过审查,上述当事人及诉讼代理人的身份及委托权限与庭审前办理的手续一致,当事人之间未提出异议,出庭资格有效,准许参加诉讼,现在开庭。(敲法槌)
陪审1:依照《中华人民共和国民事诉讼法》第40条第1款、第120条的规定,甘孜州康定县人民法院今天依法公开开庭审理原告黄令军与被告黄小巧合同纠纷案。下面宣布合议庭组成人员,本案由张小伟担任审判长,何某某担任审判员,张某担任人民陪审员,共同组成合议庭,书记员甘薇担任法庭记录。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第45、46条的规定,当事人有申请回避的权利。审判人员有以下三种情况,可能影响案件公正审理的,当事人有权口头或书面申请他们回避:1、是本案当事人或者是当事人、诉讼代理人的近亲属;2、与本案有利害关系;3、与本案当事人有其他关系,可能影响对案件的公正审理的。提出回避申请应当在开庭前提出;在开庭过程中得知需要回避事项的应当在法庭辩论终结前提出,并且向法庭说明正当理由。
审判长:原告,对于本合议庭组成人员及书记员是否提出回避请求?
原告:不申请。
审判长:被告是否申请回避?
被告:不申请。
审判长:之前本院的立案流程机构已经向当事人送达了开庭须知,须知中已经载明了法庭审理过程中当事人享有的诉讼权利和必须履行的诉讼义务。对此,原告方是否已经明确?
原告:已经明确
审判长:被告是否已经明确?
被告:明确了
陪审2:庭审分四个阶段进行:法庭调查、法庭辩论、法庭调解、评议与宣判。下面进行法庭事实调查,当事人对自己提出的主张有责任提供证据,反驳对方的主张应当说明理由。首先由原告陈述事实、诉讼请求及理由。
原告诉讼代理人:诉讼请求:一、判令原、被告签订的协议无效;二、判令被告承担律师调查费用及本案的诉讼费用。
事实及理由 : 原、被告系父女关系,被告系原告长女。2001年4月20日,原、被告经协商签订了一份“宅基地调换协议书”。 内容为:“一、大渡河刘店门口住处(原告现住处)由小黄小巧(指被告)居住,我同意给长女黄小巧,任何人不得干涉。二、老家一处由黄令军居住,到百年之后,有三个儿女分配,属于关宅子。三、今后不得以任何理由更改、变动 ,同意调换, 在4月20号到5月5号内进行调换,调换双方当事人黄令军(由黄长松饰)(指印) 黄小巧 (指印)2001年4月20号。”协议签订时双方未去相关部门进行土地变更登记申请,且协议签订后双方也未实际调换履行。“大渡河店门口”房屋一直由原告(黄令军)居住,“老家一处宅基”也一直由被告(黄小巧)管理使用,在2012年初,被告将旧房扒掉,盖上了新房。2012年4月份时,被告让他人通知原告,要求原告搬出,引发纠纷,使原告的合法权益受到了损害。
根据《合同法》第四十四条、《土地管理法》第十二条、《土地管理法实施条例》第六条、《国土资源部的土地调整办法》等相关法律法规,原告请求法院: 一、判令原、被告签订的协议无效;二、判令被告承担律师调查费用及本案的诉讼费用。
审判长:原告对起诉内容还有无补充?
原告:有,我要求确认2001年4月20日我和黄小巧签订的宅基地调换协议无效。诉讼费用全部由被告承担。(自己发挥)
审判长:下面由被告针对原告的起诉发表你们的答辩意见。
答辩人:审判长、两位陪审员好,下面由我代表我的当事人提出答辩意见如下:按照《合同法》第五十二条第(五)项规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同才为无效。这里突出法律、行政法规的强制性规定。当时双方签订《宅基地调换位置协议书》都是在基于自己双方的真实合理的意思表示上的,并且原告与被告都是适格的当事人,所以该协议应该是有效的。事实上,在构建和谐社会的今天 ,村民之间互换宅基地,发挥村民自主调剂居住环境,是有利于社会的发展。原告作为被告生父,对被告本应关心照顾,却不顾父女情份,起诉被告,请求驳回其诉讼请求。
审判长:被告对答辩意见有无补充?
被告:我坚持自己的诉讼主张,请求驳回原告诉讼请求
审判长:下面就案件事实进行证据审查,由于在庭审前本院的立案的流程机构已经组织双方当事人进行了证据交换,并且送达了证据清单,因此在质证的过程中,双方当事人应当按照庭前所提交的证据清单的载明的序号说明证据的名称以及证据所要证明的对象,其他诉讼参与人在发表质证意见的时候,应当围绕证据的真实性、合法性、关联性、有无证据效力以及证明效力大小发表。首先由本案的原告出示证据。
原告诉讼代理人:我方主要有三组证据要向法庭提交。我们第一组证据是康定县公仆律师事务所律师李丽霞、张兰英对证人李某某的调查笔录一份。(请法警将证据递于被告)
审判长:被告对证人是否到庭?
原告代理人:是
审判长:传证人李某某到庭
审判长:证人请向法庭报告你的姓名,性别,民族,年龄,出生年月日,工作单位及家庭住址。
郑秋霞:我叫李某某,女,汉族,1978年10月30日出生,现住康定县姑咱镇黑日村。
审判长:你与原被告什么关系?
李某某:原告、被告和我是一个村的。
审判长:证人对被告的身份有无异议?
李某某:没得异议。
审判长:根据民事诉讼法第70条,第102条的规定,凡知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证,证人要如实向法庭陈述案件事实,不得作虚假陈述,否则要负法律责任。证人听清楚了吗?
李某某:听清楚了。
审判长:现在请被告及诉讼代理人想证人提问
被告代理人:请问你认识我的当事人黄小巧吗?
证人:认识,我们是一个村的,她就住在我隔壁
被告代理人:那你和黄小巧平时走得近吗?
证人:怎么说呢?我们就是平常爱聚拢一推摆龙门阵耍,看到打哈招呼,关系算一般嘛。
被告代理人:那你知道他们黄令军和黄小巧签订的房屋调换协议吗?
证人(李):这个我晓得点,我和黄小巧摆龙门阵的时候,听她说过
被告代理人:那你知道具体的内容是什么吗?
证人(李):只是听她说要和她爸爸调换房子,还签了个协议,具体的内容就没听她说过了
被告代理人:你的意思是说具体的内容你也不清楚?
证人(李):嗯
被告代理人:报告审判长,我没有问题了
审判长:原告及原告代理人是否有问题要问?
原告:有,请问证人,你和黄小巧家距离有多远?
证人(李):他家就在我隔壁子,只有几米远
原告代理人:意思说黄小巧家里只要有什么大的响动,(比如说搬家)你应该很清楚喽?
证人(李):嗯,是的
原告代理人:那你有没有看到黄小巧搬过家,或者看到黄令军搬过来住在黄小巧的家里?
证人(李):这到没看到过,只是看到黄令军偶尔会去他女儿那里,而且待得时间也不长,大概就一两天左右吧。
原告代理人:你怎么如此确定黄令军在黄小巧那里待的时间呢?
证人(李):因为黄令军在她女儿那里无聊的时候,会来找我们几个邻居一起打牌耍,他不来找我们打牌的时候,就晓得他就已经回自己的家了。
原告代理人:审判长,我的问题问完了
审判长:请原告继续举证
原告代理人:我们的第二组证据是原被告双方签订的协议,那份协议在之前我们已经上交法庭,我们以此来证明双方协议调换的房屋是大渡河店门口的一处原告黄令军居住,但是双方并未进行土地变更登记,且未实际调换过,所以此份协议是无效的;
审判长:被告对原告方所出示的证据有无异议?
被告:我们对该协议的内容无异议。但我认为原告证明的观点有异议,认为该协议是有效协议,协议只有违反法律强制性规定时才是无效的,我们认为本协议不违反法律强制性规定,当时双方签订《宅基地调换位置协议书》都是在基于自己双方的真实合理的意思表示上的,并且原告与被告都是适格的当事人,虽然双方未进行土地变更登记,但协议上约定经双方盖章后生效,协议上都有双方的指印为双方约定的生效条件,因此我们认为此协议是有效的。
审判长:请原告继续出示其他证据?
原告代理人2:下面我们出示一组照片,用以证明从2001年4月20日后被告用于调换的房屋又被其本人扒掉,并重新盖了其他房子,而原告的一处也是一直由原告居住并做生意用了,这既是说双方已经默认不再交换房屋,所以说之前签订的合同是无效的。(请法警将证据递于被告)
审判长:被告方对此项证据有无异议?
被告代理人:对证据无异议。
审判长:请原告继续出示证据。
审判长:原告是否还有其他证据需要出示
原告代理人:没有了
审判长:现在请被告方向法庭出示证据
被告:我们主要由三组证据,第一组证据是:1、2011年5月24日,康定县新城律师事务所律师曾秋霞、萧朱对郑XX调查笔录一份,地点:康定县新城律师事务所,内容为:在今年4月份,当时有我、王XX、肖XX三人去找黄令军,通知叫他把东西15日内搬走,黄令军不同意搬走。2、2011年5月24日康定县新城律师事务所律师曾秋霞、萧朱对肖XX调查笔录一份,地点:康定县新城律师事务所,内容为:在今年4月份,黄小巧叫我去找黄令军,当时有我和王XX、郑XX三个人,通知黄令军15天内把所有东西搬走,黄令军说,我死都不搬走。这两份调查笔录就说明了我方当事人并未默认双方不再履行签订的协议,而是原告没有按照协议规定履行自己的义务。
审判长:证人是否到庭?
被告代理人:没有到庭
审判长:原告及其代理人对被告方所出示的证据有无异议?
原告代理人:有,根据法律规定,证人应当到庭接受质证,但是被告提供的证人未到庭接受质询,不符合证据规定要求,请求法院认定证据不可信。
审判长:被告请继续出示其他证据?
被告:我们的第二组证据是人民法院报案例一篇,其内容为:“三十年前(即1982年)互换地 ,今天欲反悔被驳回。”以上证据证明原、被告双方互换宅基地的行为应为有效,从稳定方面考虑,维持现状会更有利于稳定。
审判长:原告对以上证据是否有异议
原告:有,认为此证据无效力。
审判长:被告请继续出示其他证据
被告代理人:下面出示照片二张,以此证明原告现仍然住在大渡河店口处,并开了一家饭馆。
审判长:请法警将证据呈给原告
审判长:原告对此证据有无异议
原告方:有异议。我们认为该照片与本案件无关,我们案件审查的是协议效力问题
审判长:被告方是否还有其他证据提交
被告:没有。
审判长:原、被告在事实方面有无补充?
原告:没有。
被告:没有。
审判长:经过刚才的法庭调查,各方已经对争议的事实发表了充分的意见,各方当事人是否还有新的证据向法庭提供?
原告:没有
被告:没有
审判长:经过法庭调查,本庭对以下事实给予认定:双方对宅基地互换协议本身无异议,对该协议的真实性本院予以确认。被告提交的证人证言,证人未出庭接受当事人质询,无法核实其真实性,不能证明被告方观点成立,被告所举案例发生在1982年,当时土地管理法并未颁布实施,不适合本案。
审判长:法庭调查结束,下面进入法庭辩论阶段。根据双方向法庭提交的起诉状、答辩状以及相关的证据材料,基于对事实的认定,本庭认为本案的争议焦点主要有一:即原被告双方签订的协议是否有效
原告对本庭归纳的争议焦点有无异议?
原告:没有异议
审判长:被告对本庭归纳的争议焦点有无异议?
被告:没有异议。
审判长:根据《中华人民共和国民事诉讼法》第127条的规定,现在进行法庭辩论。当事人及其诉讼代理人应围绕本案争议焦点,结合法庭调查的具体情况以及适用法律方面进行综合性发言。辩论中应当实事求是,在法律范围内尊重客观事实,以理服人,不应涉及与本案无关的问题和进行人身攻击,不得重复发表意见,包括不再重复事实、不再重复证据以及质证意见。
审判长:下面进行法庭辩论,首先由原告及其诉讼代理人针对争议焦点发表辩论意见。
原告代理人:我方将主要从以下两点进行辩论,第一,双方虽签订协议,但未实际履行,且双方都有不履行的意思表示,因此之前制定的协议应视为无效。第二,根据《合同法》第四十四条依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。《土地管理法》第十二条 依法改变土地权属和用途的,应当办理土地变更登记手续。《土地管理法实施条例》第六条 依法改变土地所有权、使用权的,因依法转让地上建筑物、构筑物等附着物导致土地使用权转移的,必须向土地所在地的县级以上人民政府土地行政主管部门提出土地变更登记申请,由原土地登记机关依法进行土地所有权、使用权变更登记。土地所有权、使用权的变更,自变更登记之日起生效。而且法律及行政法规明确规定,农村村民对宅基地只有使用权没有所有权,不能将宅基地非法转让,且宅基地的调换需到相关部门进行变更登记申请,但双方未进行土地变更登记申请,因此该协议是无效的。报告审判长,我的发言完毕。
审判长:被告及其代理人是否有辩护意见需要发表?
被告代理人:按照合同法第五十二条第(五)项规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同才为无效。这里突出法律、行政法规的强制性规定。事实上,在构建和谐社会的今天 ,村民之间互换宅基地,发挥村民自主调剂居住环境,是有利于社会的发展。原告作为被告生父,对被告本应关心照顾,却不顾父女情份,起诉被告,请求驳回其诉讼请求。报告审判长,我的意见暂时发表到此。
审判长:原告还有无意见发表?
原告代理人:有的,请对方想想,是被告黄小巧将我方当事人强行赶出,抢占房屋,是黄小巧不顾父女情分,当初制定该协议的初衷是为了让起彼此之间能够有更好的生活,但是其被告一方将原房子翻新。其实际上意义不是想换房子,其将原告赶走的行为更加表明其翻新房子的行为并不是真正为了给他父亲一个更好的生活,被告在翻新房屋后,与我当事人协商的真正的目的是霸占我当事人的房屋,我的当事人于是才不愿搬出,而被告却采取强行措施,实属不合法行为,由此可见,被告翻新房子是对协议的一种根本的违约,违反协议的主要义务,因此我方要求协议无效。报告审判长,我的第二轮意见发表完毕。
审判长:被告有无辩护意见?
被告代理人:并非我方事先将房子翻新,而是由于原告一方一直居住房子并以此经营,我方认为此种行为实际已经有不履行此协议的意思表示,但是我方依然是以履行合同为宗旨,为原告一方以后更好的生活环境,才进行了房子的翻新;其次我方并不是将原告强行赶走,而是事先委托他人于原告方进行协商,在协商过程中,始终并没有达成协议,为了确保协议的正常履行,才采取强制措施。我的第二轮辩护意见暂时发表到此。
审判长:原告是否还有其他补充意见?
原告代理人说:原告黄令军虽然在签订协议时并不知情此协议非法法律规定,但是法律尊重的是客观事实,更不能因为他不知法而认定期协议有效,民法通则第八十条规定,土地不得买卖出租,抵押,或者以其他形式非法转让,宅基地属于集体所有,更不能以任何理由转让。所以该协议时无效的。报告审判长,我的意见发表完毕。
审判长:被告对此有无辩护意见?
被告代理人:法律设定的目的就是为了保障和服务人民,自然人之间在相互转让住所,有利于人民的生产生活。有利于弘扬主权在民,村民自治的作风。房屋调换协议有效。我的意见暂时发表到此。
审判长:被告是否还有其他补充意见?
被告代理人:前边举证我们已经提到过,人民法院报案例一篇,内容为:“三十年前互换地 今天欲反悔被驳回。”这也因该证明此协议有效,法院应该支持被告的诉讼请求。
审判长:原告对此有无意见?
原告代理人:有,请被告方注意,你们说的法院报上的三十年换地,根据国土资源部 土地调整办法 实际调整20年的应为有效,而本案只有10年,且为实际调换,不适应该规定及案例。
被告代理人:我们现在请求实际履行,但是原告方不履行,所以请求法院支持我方请求。
原告代理人:不履行的一方不仅仅使我们,被告一直没有履行协,更甚者,将用于条换的房屋扒掉,盖上新房,这分明是不想履行协议。此外结合法律规定,宅基地禁止转让这一法律规定,我方坚持认为,本协议无效。请法院予以采纳。
审判长:被告有无新的辩论意见?重复的不用再说。
被告:没有。
审判长:原告有无新的辩论意见?
原告:没有。
审判长:围绕争议焦点,双方当事人进行了充分的法庭辩论,双方无新的辩论,法庭辩论阶段结束。现在由双方当事人进行最后陈述,在最后陈述阶段双方当事人可以简单明确的表明对于本案的处理意见和各自是否坚持诉讼主张的意愿。首先,请原告方作最后陈述。
原告:请法院支持我的诉讼请求(可以自己加点)
审判长:请被告方作最后陈述。
被告:请求法院驳回原告的诉讼请求,
审判长:根据《中华人民共和国民事诉讼法》第128条之规定,判决前能够调解的可以进行调解。原告,是否同意调解?
原告:不同意,坚决不同意
审判长:由于原告不同意调解,本庭不再组织调解,合议庭需要对本案休庭五分钟进行评议。
审判长:下面宣布休庭,由合议庭进行评议,评议后继续开庭(敲击法槌)。
书记员:全体起立,请合议庭退庭。(合议庭下)
(五分钟后)
书记员:休庭时间到,请全体起立,请审判长、审判员入庭。
审判长(坐定后):坐下。
审判长:(敲击法槌后宣布)现在继续开庭。
依据有效证据及当事人陈述,本院确认以下案件事实:
原、被告系父女关系,被告系原告长女。2001年4月20日,原、被告签订了“宅基协议书”一份。内容为:“一、大渡河刘店门口住处(原告现住处)由小黄小巧(指被告)居住,我同意给小女黄小巧,任何人不得干涉。二、老家一处由黄令军居住,到百年之后,有三个儿女分配,属于关宅子。三、今后不得以任何理由更改、变动 ,在4月20号到5月5号内调换房屋,双方当事人 黄令军(由黄长松饰)(指印) 黄小巧 (指印) 康定县姑咱司法所(印章) 2001年4月20号。”协议签订后双方并未实际调换履行。“大渡河店门口”房屋一直由原告居住,“老家一处宅基”也一直由被告管理使用,被告在2012年,将旧房扒掉,盖上新房。2010年4月份,被告让他人通知原告,要求原告搬出,引发纠纷。原告诉至本院。
本院经提交审判委员会讨论认为:根据《中华人民共和国土地管理法》第十三条、第六十二条规定,依法登记的土地所有权和使用权受法律保护,任何单位和个人不得侵犯。农村村民住宅用地,经乡(镇)人民政府审核,由县级人民政府批准。四川省农村宅基地用地管理办法第四条规定,农村居民对宅基地只有使用权,没有所有权。宅基地的所有权和使用权受法律保护,任何单位和个人不得侵占、买卖或以其他形式非法转让。《民法通则》第八十条规定,土地不得买卖、出租、抵押或者以其他形式非法转让。第五十八条规定,违反法律或者社会公共利益的民事行为无效,无效的民事行为从行为开始起就没有法律约束力。原、被告双方虽在平等自愿的基础上签订了宅基互换协议,但双方一直未按协议内容履行换房行为,原、被告的宅基互换行为违反了有关法律规定,应为无效协议。故原告要求确认双方的宅基地互换协议无效的诉讼请求,本院予以支持。依据《中华人民共和国土地管理法》第十一条、第十三条、第六十二条、《中华人民共和国民法通则》第五十八条第一款第(五)项、第二款、第八十条第三款之规定,判决如下:
现在进行宣判:
书记员:(全体起立)
判决如下:
1、原告黄令军与被告黄小巧于2001年4月20日订立的“宅基调换协议书”无效。
2、案件受理费50元,由被告负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省康定县人民法院。
审 判 长:张小伟 审 判 员:何某某 人民陪审员: 张某 书记员:甘某
二O一二年四月二十六日
审判长:坐下。
⑵ 求银行贷款诉讼中一审被告代理人的代理词
尊敬的审判员、人民陪审员:
xxx律师事务所依法接受被告关xx、文xx委托,指派我担任其与曹x民间借贷纠纷案一审诉讼代理人,现就本案争议问题发表代理意见如下:
一、借款协议中2.5%的月利率约定无效,原告请求被告承担利息246250元的诉请应予驳回。
本案是借期二个月的短期借贷,应适用六个月以内(含六个月)的金融机构贷款基准利率,而中国人民银行2012年7月6日起施行的这一档年利率是5.6%。借款协议2.5%的月利率换算成年利率是30%,已经超过5.6%的四倍(22.4%)7.6个百分点,约定利率无效,原告代理人请求按年利率6%并上浮50%计算从而主张2.5%的月利率有效的观点不能成立,原告请求被告承担利息246250元的诉请应予驳回。
二、被告往案外人秦xx账户转款18.6万元是对原告的还款,被告这么做是原告知情并同意按原告指示办的,秦xx账号也是原告提供的,原告从未提出转错了款、还错了人的口头或书面异议。
原告认为被告转给秦xx的18.6万元与本案无关,不认可还款23.1万元这一事实。被告向法院提交了原告用手机号137xxxxxxxx(以其妻谢xx名义登记)与被告联络的往来短信截图13张,其中多张能直接证明被告转款给秦xx是按原告指示办的,秦xx账户是原告提供的,被告转给秦xx的钱就是对原告的还款,原告对这一点知情并同意,且从未提出转错了款、还错了人的口头或书面异议,这18.6万就是还给原告的。
三、原告请求被告承担38000元律师费和差旅费的主张于法无据,应予驳回。
被告有充分理由请求法院驳回原告关于律师费、差旅费38000元由被告承担的诉讼请求,具体如下:
首先,原告律师费的支出是基于仅在委托受托当事人双方内部间生效的双务有偿的委托代理合同,是原告为获取法律服务所付出的对价,按合同相对性原理对于外部第三人没有约束力,与第三人无关,不应转由合同一方当事人的债务人承担。
其次,《中华人民共和国民事诉讼法》没有规定当事人提起民事诉讼必须委托律师,律师费的支出不是必然的,与本案借贷债务纠纷没有关联性,借款协议中也没有写发生合同纠纷当事人一方必须委托律师代理诉讼。
最后,本案是合同违约纠纷,对于被告不能偿还到期借债给原告造成的损失,应适用合同法第113条之规定,即相当于因违约造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。本案被告在与原告订立借款协议时无法预见到被告会发生高达38000元律师费(含2000元差旅费)的支出,原告能够合理预见到的违约损失应当是同期银行贷款利息损失,律师费支出不在违约造成的损失之内。
以上代理意见请合议庭评议时予以充分考虑!
代理人:姚xx
xx律师事务所律师
20xx年4月12日
⑶ 信用卡纠纷
1、信来用卡消费逾期不还源,会产生利息。只还本金不还利息还是欠款。2、信用卡透支后逾期不还款是一种违约行为,银行可以要求持卡人偿还本金以及逾期利息、滞纳金、超限费等;如果银行向法院起诉并胜诉了,持卡人还要承担诉讼费用。3、如果持卡人以非法占有为目的恶意透支达一定数额,逾期不还款,构成信用卡诈骗罪的,还要承担刑事责任。当然2、3主要针对恶意透支、数额特别巨大的。一般一万以内的只要及时把费用结清就好了
⑷ 关于信用卡还款纠纷
一切都是你对信用卡的不了解而导致的,银行之后对你的态度也是觉得你是不讲信用之人所以没必要和你过多解释,钱欠了是真的,虽然你并不是不讲信用,只想知道如何产生的欠款。
信用卡是有年费的,大多数银行是刷卡6次免次年年费,不过也有少数银行的卡种是刷满多少钱免年费,比如浦发,至于你的信用卡属于哪种卡种,并且怎么收费,你应该在收到卡的时候就很了解,到08年了不知道你中间刷卡了没,如果没刷满6次就产生了好几笔年费了,未及时还上的话还有滞纳金,越积越多,所以1200很正常,有的人几千上万的都有,其实这中间银行肯定给你重新换卡的,因为信用卡3年有效期,到了就自动换卡,不知道你收了没?以及对你的账单、账单地址、还款日等信息关注了没,信用卡是个双刃剑,不要只看到它的好处而忽视它的危险,所以楼主现在的情况错误在于不够了解信用卡,以及没有及时关注每期账单,否则不会出现此纠纷的。
银行催缴员就是这么恶劣,因为没必要对犯了罪的人好话说,虽然楼主并不是有意的。
建议楼主不要和银行据理力争的,你已经败诉了,只能怪你平时不关心自己的信用卡,尽快还上吧,不用做过多的无用功了。
说的语气重了点,忠言逆耳嘛~~楼主00年就有信用卡了,肯定是个事业有成之人。
⑸ 关于信用卡欠款纠纷
1、如果是银行向法院提起民事诉讼的,则法院应该在受到诉讼材料之日起7日内决定是否受理。
2、如果你欠款金额达1万元的,经银行两次催收后超过3个月仍不归还的,则构成信用卡诈骗罪,应承担刑事责任。在公安机关立案侦查后,一般要经四个月左右的时间,才会由检察院向法院提起公诉。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的,应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。
有以下情形之一的,应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”:
(一)明知没有还款能力而大量透支,无法归还的;
(二)肆意挥霍透支的资金,无法归还的;
(三)透支后逃匿、改变联系方式,逃避银行催收的
(四)抽逃、转移资金,隐匿财产,逃避还款的;
(五)使用透支的资金进行违法犯罪活动的;
(六)其他非法占有资金,拒不归还的行为。
恶意透支,数额在1万元以上不满10万元的,应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”;数额在10万元以上不满100万元的,应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”;数额在100万元以上的,应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
⑹ 信用卡起诉怎样为自己辩护
能够还款就还掉,不能的话,证明自己没有还款能力,但是有还款意愿,如果原告同意分期的话,可以达成庭外和解。原告不同意也不要紧,银监会有规定,可以最高分期五年还款。因为信用卡坐牢的,很多都是套现,还有虚假资料的。
⑺ 信用卡诉讼的法律依据是哪一个需要提供哪些证据
这个问题个人觉得告银行没有胜算,不如告刷卡的商店。为什么这么说呢?因为,你的信用卡是被盗刷,也就是说对方知道密码什么的,这个时候银行就是再了不起也不可能知道到底持卡人、打密码的人是不是卡主。所以,银行在这里没有什么责任。相反,我们知道信用卡刷卡是要对签名的,看买主的签名和卡上的签名是否一致。(有些银行没有签名这个程序。)这个时候,我们大可以推定,如果商店的员工进行签名的登记就可以避免这一损失的出现,在这个层面上,商店绝对负有过错,应该承当责任。要他们赔偿法院会支持的,我接触过的案例有一例就是这样的,结果法院判商店赔偿一部分,根据公平原则再由银行补偿一部分。建议楼主把商店作为被告,银行作为第三人进行起诉,估计问题不大。
希望以上回答可以帮到你。
补充:还是我上面的观点,银行是没有对笔迹的义务,义务在于商店,而且签名是在信用卡消费之前,就是银行根本也不知道当时谁在消费。如果说挂失以后还可以消费,那么显然银行就有过错了,而现实的情况并不是这样。法院的人说告银行,可是这个方面银行已经履行了挂失的义务,没有什么可以责备的,所以还是告商店,记住本案的一个关键,商店如果对笔迹就肯定不会出事,除非盗用者和你的笔迹是一样的,那么商店就没有这个责任了。无论是告商店把银行做第三人也好,还是共同起诉也好,总之不可以放过商店,商店必须对此负主要责任。
说一下法律依据的问题。根据《合同法》第一百零七条的规定,当事人一方不履行义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承当继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。如何确定是否违约呢?实际上所有信用卡刷卡商店都与银行有一份“签名审核”的协议,里面说明了商店必须履行“签名审核”这个义务。而本案中商店显然没有履行这个义务,虽然我们不是这个约定的订约人,但是如果商店违反了这个协议一样要对消费者负责。至于这个协议怎么找我不太清楚,最好请律师搞定。或者可以已经《银行卡业务管理办法》第五十三条的规定:“持卡人的权利:
(一)持卡人享有发卡银行对其银行卡所承诺的各项服务的权利,有权监督服务质量并对不符服务质量进行投诉。
(二)申请人、持卡人有权知悉其选用的银行卡的功能、使用方法、收费项目、收费标准、适用利率及有关的计算公式。
(三)持卡人有权在规定时间内向发卡银行索取对账单,并有权要求对不符账务内容进行查询或改正。
(四)借记卡的挂失手续办妥后,持卡人不再承担相应卡账户资金变动的责任,司法机关、仲裁机关另有判决的除外。
(五)持卡人有权索取信用卡领用合约,并应妥善保管。”向银行索要。
最后为加强楼楼的信心,发给你一个我上面说的案例的内容:
余某是招商银行双币种国际信用卡的持卡人。2005年11月26日晚8时许,余某在上海市曲阳路上某酒家用餐完毕结帐时发现该卡遗失,遂拨打招商银行信用卡中心电话申请挂失并向当地派出所报案。然而,银行查询结果显示,余某遗失的这张信用卡已于挂失前在上海九洲黄金有限公司及上海城隍庙第一购物中心有限公司城隍珠宝总汇店堂的POS机上被使用,所购商品为千足金摆件,三次刷卡金额共计人民币1.9余万元。
由于该信用卡的使用以持卡人签字为准,无需密码,因此持卡人必须于每次刷卡消费之后在签购单上签名。余某在事后调查中发现,冒用者在三张签购单上错将余某姓名中的“铜”写成“钢”,而上海九洲黄金有限公司和城隍珠宝总汇的收银人员对此竟并未发现。由于该信用卡正面印有与余某姓名的汉语拼音,背面持卡人签名栏也留有签名,余某认为上海九洲黄金有限公司和城隍珠宝总汇作为受理银行卡联网业务的特约商户,在受理银行卡支付业务时,没有认真审核签购单上的签名和信用卡正面拼音及背面预留签名是否一致,造成其财产损失,于是将上海九洲黄金有限公司、城隍珠宝总汇及其总公司上海城隍庙第一购物中心有限公司告上法庭,要求两被告赔偿因信用卡被冒用所受损失。
楼主加油啊
对此,两被告发表辩驳意见称,所谓“签名审核”是特约商户与银行所签订的协议内容,仅对商户与银行具有约束力,原告余某并不是签约方,无权在诉讼中予以引用。此外,根据收单银行已就涉案三张签购单所载明的款项与两被告进行了结算这一事实,可认为两被告已履行了自己的审核义务。
市二中院审理后认为,两被告上海九洲黄金有限公司和城隍珠宝总汇在签购单签名与持卡人姓名明显不符的情况下,未拒绝冒用人持卡消费,存在主观上的过错,应对原告由此产生的损失承担赔偿责任。原告余某作为信用卡的合法持有人,对涉案信用卡遗失并被冒用存在未尽妥善保管义务的过错,也应就损失承担一定责任。然而,余某应尽的是普通消费者的注意义务,而两被告应尽的则是谨慎注意义务,其过错程度明显大于原告,且被告怠于履行审核义务的行为是造成原告经济损失的关键因素,故认定九洲黄金和城隍珠宝应对原告的经济损失承担主要责任。因城隍珠宝总汇不具有独立的法人资格,因此其在本案中应负的民事责任,依法由总公司上海城隍庙第一购物中心有限公司承担。
楼主加油吧
⑻ 信用卡纠纷案最后法院怎样判
信用卡纠纷往往是
债务纠纷
,这跟普通借贷
没什么不同
,在确认债务纠纷是否存在的前提下,对原告诉请作出判断,存在债务则责令被告依协议偿还借款及利息,不存在债务则依法判决驳回原告诉请。
⑼ 信用卡 民事纠纷
很简单的,你立即致电交行客服电话,接通人工。这个时候有两种说法供你回选择:
1:说卡一直答没收到,怎么回事,银行会另外跟你邮递过来一张新卡。免费。
2:说卡丢了,挂失。然后一样邮寄新卡给你,但挂失要收费。一般在100元左右。
你自己选择。个人觉得第二个保险些。
万一你老板是个无良之人,偷偷的开了你的卡使用了,(他应该知道你的身份证号码等信息,然后用你填写的单位电话可以开卡)这个可能你需要证明一下,你可以首先问银行,卡片是否安全的,有没有被人开卡使用。如果有,立即报案。你老板将面临刑事责任。
还有一个问题,那就是你必须跟银行申请更换邮寄地址,但只能选择你在申请表上填写的家庭住址。不要又邮寄到单位去了。(这点很重要。但不要对银行主动透露出你已经离职的消息。)就说单位人多,很容易搞丢了/
在你和银行通话之前,银行要核对你在申请表格上填写的一些信息。请你务必正确回答。