㈠ 选出一正确答案
答案是D
合议庭组成人员中的陪审员无相关权利,无法对该案形成影响,因此无须回避。
㈡ 借款人与债权人签第2次协议时,担保人不在现场,第一次在,担保人会有问题吗
【案情】王某向周某借款10万元,朱某和卞某提供了连带担保。到期后三人均未偿还。周某便以卞某为被告向法院起诉,要求其偿还借款10万元及利息,法院判决支持了周某的诉讼请求。后因卞某未能自觉履行,周某便向法院申请了强制执行。执行中,双方达成和解协议,一致同意由卞某合计偿还5万元,余款本金5万元和全部利息由周某向借款人王某和另一担保人朱某主张,与卞某无关。后卞某按约给付了周某5万元,周某便以王某和朱某为被告对余款5万元及利息再次向法院提起诉讼。【评析】本案争议焦点:在连带责任保证中,债权人就全部债权选择起诉了其中一个担保人,并已经法院判决生效后,债权人是否可以再次起诉债务人和另一担保人?笔者认为,应判决借款人王某和担保人朱某承担还款义务。1、是否属于“一事不再理”范畴?所谓“一事”是指同一当事人,就同一法律关系,而为同一的诉讼请求,“一事不再理”是指就一个案件事实不得提起两次诉讼。本案中首先当事人不同,债权人在第一次起诉的被告为担保人卞某,第二次起诉的被告为借款人王某和另一担保人朱某;其次法律责任不同,起诉担保人卞某,借款人主张的是担保责任,为保证合同纠纷,起诉借款人则是主张偿还借款,为借贷纠纷,可见,本案周某的起诉并不适合“一事不再理”的情形。2、法律法规赋予债权人的选择权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的意见》第一百二十六条规定:“连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼,也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。”从法条规定可以看出,连带保证的债权人有选择债务人偿债或选择担保人承担还款责任,但并未强制性规定债权人一旦作出选择,便不得再向其他义务入主张权利。3、债权人的实体权利未实现。本案中周某选择了经济能力较好的卞某起诉后,经法院判决生效,执行阶段周某与卞某达成了执行和解协议,双方一致同意卞某合计偿还人民币5万元,余款本金5万元和全部利息与卞某无关,且卞某已按和解协议约定给付了周某5万元,便不存在再恢复执行原法律文书的问题。债权人周某的债权实际未能得到全部清偿,对执行放弃部分其仍有向债务人王某和另一担保人朱某主张的权利。4、债权人再次起诉符合立法本意。立法的根本目的是为了维护交易安全,保障合同的顺利实施,设定连带保证的目的则在于强化连带保证人的还款责任,使债权人的合法利益受到最大化的保护。本案中,原告周某就未实际受偿的部分债权起诉连带担保人朱某,并未加重朱某的担保责任,而债务人王某作为借款的实际使用人,更是负有无可推卸的最终偿还义务,故原告周某对被告王某和朱某的起诉依法应予支持。
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㈢ 故意拖欠货款是否构成犯罪
恶意拖欠货款不构成罪,属于经济纠纷,可以协商解决,协商不成直接去法院起诉。
法院根据证据作出裁判,拖欠着拒不执行生效法律文书可以申请强制执行,在执行中拖欠着会上黑名单,进入个人征信系统,现在法院系统全国联网,只要进入黑名单的人走到哪都不能再高消费。因此进入黑名单的人损失很大,一个人诚信没了对于 以后生意会有影响。
《民法通则》第一百零八条 债务应当清偿。暂时无力偿还的,经债权人同意或者人民法院裁决,可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的,由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条 当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。
(3)周某因合同纠纷扩展阅读:
公司恶意拖欠货款的问题解决方法:
1.代理律师接受委托代为追讨货款期间,当事人未经代理律师同意不得撤回委托。
2.当事人擅自撤回委托的,当事人应赔偿代理律师为追讨货款实际支付的费用以及期待利益损失,包括但不限于代理律师在当地合作代理律师事务所或追债机构所实际支出的费用。
3.代理律师可采取电话追讨、函件追讨、出具代理律师函、诉讼、仲裁等方式帮助当事人追讨货款。
4.具体追讨方式的采用,由当事人根据标的额的大小、证据完善程度、货款拖欠时间等案件具体情况自行决定。
5.无论代理律师采用何种方式追讨货款,当事人应积极配合代理律师追讨。
6.当事人应在代理律师的指导下,收集、整理涉案证据。
参考资料:网络-《民法通则》
㈣ 周某是否构成合同诈骗罪
案情简介周某系北京郊区某农场经理,曾从事建设工程施工行业。2008年,周某经河北省某工程装饰公司总经理刘某介绍承包北京邦图建筑公司桥梁工程项目一宗,合同约定由邦图公司提供原料,周某工程队负责施工。2010年年中,周某因工程质量问题与邦图建筑公司产生分歧,邦图公司拒付剩余工程款,周某遂拉走部分钢筋,并带领其工程队撤出该工程项目现场。后邦图建筑公司经多方调查得知:周某并没有建设工程施工资质,与己方签订合同所用印章也系伪造河北省某工程装饰公司公章。由于工程搁置造成损失,某建筑公司以周某涉嫌合同诈骗向公安机关报案。 分歧对于该案主要有两种意见分歧,一种认为,周某采用伪造公章的方法,冒用他人名义与邦图公司签订合同,后又拉走邦图公司的钢筋,属于典型的合同诈骗行为,应以合同诈骗罪追究刑事责任。另一种意见则认为周某的行为虽然表面上符合合同诈骗罪的表现方式,但其主观没有诈骗的恶意,且也有履行的行为,因此不应认定为犯罪。 评议刑法第二百二十四条规定的合同诈骗罪是指以非法占有为目的,在签订、履行合同中,骗取对方当事人的财物,数额较大的行为。其表现形式共有五种,其中一种是以虚构的单位或冒用他人名义签订合同,属于典型的合同诈骗行为。周某未经他人授权或同意而以他人名义签订合同,加之后期拉走钢筋的行为,从表面看,应该是符合合同诈骗罪的构成要件。但刑法规定的合同诈骗罪是以非法占有为目的,也就是说该罪是典型的目的犯,即犯罪嫌疑人是需以非法占有他人财物为目的才能构成犯罪。 学界普遍认为,区分合同诈骗罪与合同纠纷之间的界限主要有以下几点:首先是行为人是否采取了欺骗的手段,其次是行为人是否有实际履行的能力,再次是行为人是否实际履行了合同,最后是违约后行为人是否有承担责任的表现。要确定行为人是否构成犯罪,应综合考虑四方面的因素,达到主客观的统一,而不能仅以行为符合以其中一条为由轻下结论。 本案中,周某虽然伪造了他人公章,但究其原因是其自身不具备建设工程施工资格,因此才冒用他人名义与邦图公司签订合同。虽然采取了欺骗的手段,但目的却是要真正履行合同。且合同签订后,周某与其施工队一直从事该工程的建设施工工作,虽然后期产生分歧,拉走了工地上的部分钢筋,但其根本目的是以钢筋折抵后期的未付的工程款,并不具备非法侵吞他人财物的意图。加之邦图公司报案后,公安机关向周某了解情况,周某并没有潜逃或躲避,也没有想方设法逃避责任,未给对方造成无法挽回的损失。
㈤ 甲和乙因合同纠纷诉至法院,诉讼过程中发现下列情形,不应回避的是( )
审判人员是回避对象
证人不是回避对象
选A
㈥ 本案未受偿债务能否再起诉
王某向周某借款10万元,朱某和卞某提供了连带担保。到期后三人均未偿还。周某便以卞某为被告向法院起诉,要求其偿还借款1 0万元及利息,法院判决支持了周某的诉讼请求。后因卞某未能自觉履行,周某便向法院申请了强制执行。执行中,双方达成和解协议,一致同意由卞某合计偿还5万元,余款本金5万元和全部利息由周某向借款人王某和另一担保人朱某主张,与卞某无关。后卞某按约给付了周某5万元,周某便以王某和朱某为被告对余款5万元及利息再次向法院提起诉讼。 【评析】 笔者认为,应判决借款人王某和担保人朱某承担还款义务。 1、是否属于“一事不再理”范畴?所谓“一事”是指同一当事人,就同一法律关系,而为同一的诉讼请求,“一事不再理”是指就一个案件事实不得提起两次诉讼。本案中首先当事人不同,债权人在第一次起诉的被告为担保人卞某,第二次起诉的被告为借款人王某和另一担保人朱某;其次法律责任不同,起诉担保人卞某,借款人主张的是担保责任,为保证合同纠纷,起诉借款人则是主张偿还借款,为借贷纠纷,可见,本案周某的起诉并不适合“一事不再理”的情形。 2、法律法规赋予债权人的选择权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的意见》第一百二十六条规定:“连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼,也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。”从法条规定可以看出,连带保证的债权人有选择债务人偿债或选择担保人承担还款责任,但并未强制性规定债权人一旦作出选择,便不得再向其他义务入主张权利。 3、债权人的实体权利未实现。本案中周某选择了经济能力较好的卞某起诉后,经法院判决生效,执行阶段周某与卞某达成了执行和解协议,双方一致同意卞某合计偿还人民币5万元,余款本金5万元和全部利息与卞某无关,且卞某已按和解协议约定给付了周某5万元,便不存在再恢复执行原法律文书的问题。债权人周某的债权实际未能得到全部清偿,对执行放弃部分其仍有向债务人王某和另一担保人朱某主张的权利。 4、债权人再次起诉符合立法本意。立法的根本目的是为了维护交易安全,保障合同的顺利实施,设定连带保证的目的则在于强化连带保证人的还款责任,使债权人的合法利益受到最大化的保护。本案中,原告周某就未实际受偿的部分债权起诉连带担保人朱某,并未加重朱某的担保责任,而债务人王某作为借款的实际使用人,更是负有无可推卸的最终偿还义务,故原告周某对被告王某和朱某的起诉依法应予支持。
㈦ 保险合同是业务员帮忙代签的,现在有什么方法补救
可参考以下案例。
王某诉某人寿保险股份有限公司人身保险合同纠纷案
保险合同代签名的法律后果
【要点提示】
投保人在订立保险合同时应当亲自签章。保险业务员代为签字,但投保人已经交纳保险费的,视为其对代签字行为的追认。
《解释(二)》涉及条款:第三条第一款投保人或者投保人的代理人订立保险合同时没有亲自签字或者盖章,而由保险人或者保险人的代理人代为签字或者盖章的,对投保人不生效。但投保人已经交纳保险费的,视为其对代签字或者盖章行为的追认。
【简要案情】
保险公司的业务员张某与投保人王某是同学关系。在张某向王某推销保险产品时,王某在外地出差,于是王某让张某到自己家中找自己的妻子收取保险费。张某遂到王某家中找到王某的妻子取得了保险费,并代替王某在投保书上签字。
投保书所记载的投保人与被保险人均为王某,投保的险种为重大疾病保险,保险期限为终生,交纳保险费期限为20年,每年应交纳保险费金额为2000元。王某出差回到北京以后,张某将保险合同及保险费发票交给了王某。
此后,王某每年正常交纳保险费,累计交费12000元。直到2006年,王某、张某关系恶化,王某遂起诉保险公司,以投保书不是自己亲笔签字为由要求退还全部保险费。
【法院判决】
法院认为:王某在张某代其签署投保书后,取得了张某转交的保险合同文本及保险费发票,应视为其对张某所实施的代签约行为已经明知。
在此后长达五年的时间里,王某按照保险合同的约定及时足额交纳各年度保险费的行为,即属于以积极参与合同履行的方式表达了其对于张某代其签约行为的追认。据此,法院认定王某追认了张某代其订立保险合同的行为,判决驳回王某的诉讼请求。
(7)周某因合同纠纷扩展阅读:
<中国人民银行保险代理机构管理暂行办法>罚则
第三十一条人民银行有权对违反本办法有关规定的保险企业和保险代理机构给予以下处罚:
1.限期予以纠正;
2.警告;
3.通报批评;
4.没收非法所得;
5.处以保费收入3—5%的罚款;
6.停业整顿直至撤销保险代理机构。
以上各项处罚,可以并处。
㈧ 证据保全申请书的格式是什么
现实困惑
一天傍晚,周某像往常一样骑自行车回家,当其行至一条胡同的时候,突然有一条大狗窜出,扑倒了周某,并咬了周某的小腿。此事恰好被路过的吴某碰见,于是吴某赶走大狗,将周某送往医院。周某为此花去医疗费1200元。事后,周某寻找到大狗的主人,索要医疗费,但大狗主人范某矢口否认,称不是他的狗咬了周某。周某无奈,诉至法院。但本案唯一的证人吴某却突发疾病。不得已,周某向法院申请了证据保全。那么,周某应如何书写证据保全申请呢?
律师答疑
证据保全申请书,是指人民法院受理案件后,在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,申请人民法院对证据予以保全的法律文书。证据保全是指人民法院受理案件以后在证据可能灭失和以后难以取得等特殊情况下对证据采取固定保护的一种措施。证据保全可由诉讼参加人提出申请,也可由人民法院根据案件的需要主动决定采取。证据保全申请书一般包括的内容为:(1)首部:标题写“证据保全申请书”。当事人基本情况:当事人是公民的,应当写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业(或工作单位和职务)、住址;当事人是法人、其他组织的,应写明其名称、所在地址、法定代表人(或代表人)的姓名、法定代表人(或代表人)的职务和联系电话。(2)案由:写明案件的性质。如是合同纠纷、侵权纠纷、遗产继承纠纷等等。(3)事实与理由:该部分主要是陈述为何要进行保全,简要阐述证据保全背后所依托的案件事实以及难以取证的原因。其中,事实和理由都要写清楚、透彻。(4)尾部及附项:致送人民法院名称;申请人签名,申请人为法人或其他组织的,应加盖单位公章,并由其法定代表人签名;注明申请日期;如需有附项,则应附上相关证据及材料。
本案中,周某向法院提交的证据保全申请书如下:
证据保全申请书范例
申请人:周某,男,48岁,汉族,××厂工人,××省××市人,住××市××区××路××号
案由:人身侵权
请求事项:
请求法院采取证据保全措施,向证人吴某进行调查取证。
事实与理由申请人诉范某人身侵权纠纷一案,现需要将与本案相关的证人证言予以固定和保全,但由于申请人无法取得上述证据,因此,特向贵院提出证据保全之申请。请依法保全。
范某饲养的狗在2004年6月7日咬了申请人,申请人为此花去医疗费1200元。证人吴某是周某当日被狗咬的见证人。但吴某近日突发疾病住院,现在已经基本控制住病情,但医生称吴某可能会因此次疾病导致脑瘫。如果以上情况发生,得不到吴某的印证,将使本案事实的认定出现困难。
根据以上事实及理由,请求人民法院采取证据保全措施,从速向证人吴某进行调查取证。
此致
××人民法院
申请人:周某
年月日
法条链接
《中华人民共和国民事诉讼法》
第八十一条第一款在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。
法理荟萃
证据保全可由诉讼参加人提出申请,也可由人民法院根据案件的需要主动决定采取。因此,只有在诉讼参加人提出申请的情况下才需要写证据保全申请书,在法院主动决定采取的情况下是不需要提交此书的。
㈨ 回避制度请教!
这个题肯定是选A的啊。
妻子是可以作为证人出庭的。
这里所谓的回避,是指法官和审判人员的回避,而非证人回避。
B选项,审判员是当事人的近亲属,因此他应该回避本案。
C选项,于某与本案有利害关系,作为审判员,他也应该回避。
D选项,周某是当事人的弟弟,做为陪审员,他必须回避。
你要搞清楚这里的回避指的是谁回避。即使不知道回避到底是指的哪一方,那你可以用排除法选出答案,BCD选项说的是一个意思,都是审判方回避,而只有A选项说的是需要当事人回避。