A. 民事诉讼被告代理词怎么写。甲借给乙4万元,某天乙把甲叫到自己公司,由丙给甲转了4万元
代理词格式可以网上搜索模板,其实没有非常固定的格式。主要是标题,致XXX法院或者XXX法官之类,作为首部。然后本人受XXX委托,在XXX与XXX一案中作为代理人,现就本案发表代理意见:
接下来就写明自己的意见和理由,联系证据写得简明扼要,突出重点。
最后是此致XXX法院,落款和日期。
至于你想问具体这个案件怎么写,还是那句话,你结合证据后庭审时的情况,把你的意见和理由,简明扼要,突出重点地写出来。实践操作中没那么严格的,法官能看懂你的意思和理由即可。
打官司,主要还是看证据,而不是靠分析。同一件事站不同角度能分析出不同结果。只有证据是绕不开的。你指望主要靠说理来说服法官,赢得案件,不如扎实搜集证据。毕竟法官也是专业人士,有些道理,你不说人家也懂。而另一些道理,人家已经有了自己的观点,你也不可能像说服当事人一样,靠你三寸不烂之舌给法官洗脑过来。
B. 知识产权律师的20个本能反应,您都具备吗
1、一切围绕侵权
Me:侵权只是知识产权律师判断案件的一部分,以一切围绕侵权好像夸大了问题的某一方面,知识产权律师围绕的问题数也数不清,下面几个点可能都会围绕着
A、一般是围绕知识产权案件业务来源
这可是决定收入的第一要素,当然那些知识产权大咖可能不愁,其实也愁,只是愁的角度不一样,大咖们愁的是如何能接到更大更有影响的案件,如果能服务更高质量的客户,如何能升级更高端的业务。
B、思考怎么发展和怎么突破
大多知识产权律师都会有一定紧迫感,加上近期互联网+在知识产权领域的发力,多多少少让知识产权律师耳根少了些清净,90%以上的知识产权案件都是小标的案件,判赔低,相应收入的律师费也水降船低。
2、看到陌生来电一定露出最灿烂的笑容准备回答各种问题
Me:现在各类骚扰电话好像还挺猖狂的,有时候想让你灿烂都不一定灿烂的起来,如果是周末,好像还要回答各类问题就更不一定灿烂的起来哦。
3、3、跟盗版软件say no
Me:现在就和盗版say no好像在演科幻片,say no 和say bye bye可能还不能孪生姐妹,嘴上说no,实际行动或许完全不是一回事,就像有些被告庭上说的,再也不侵权了,刚走出法庭就和副总说,开足马力继续侵权。
再说,就现在这个条件,知识产权律师也不一定用的起全部的正版软件啊,再说了国家虽然面上说要保护和支持正版(当然国家不能直接说不支持正版),但真要全面化,也就是说每提高一个百分点的正版率,我们得付多少钱给八国联军。
4、给孩子买正版的玩具
Me:正版玩具这个概念还是比较新鲜,对于普通人来说就更新鲜了,知识产权律师也是普通人啊,也要上菜场买菜,每一个包子都是要靠自己去赚的,国家不给律师发一分钱。再说,每个玩具都买正版的,买得起吗,如果家里有两个或三个小孩的话,每天收的代理费可能就够买玩具了,再说了,买了玩具,还要买其他正版的,比如正版图书、正版影片,上网也不能免费下载音乐了,版权局最近搞了一个禁止下载盗版软件,这不是历史的倒退吗,只是我是这么认为的,其实我也是普通人,当很多问题知识产权律师角色想不通,不妨回到普通人的思维来思考,答案反而简单,一切问题都好像不是问题了,为什么美国需要陪审员制度,这还原法律的本性。
5、从来不转载他人的网文
Me:这就更做不到了,天下文章一大抄,现在做得好的尊重下注明从哪里抄的,再说未来的趋势是分享精神,版权领域的一个重要原则是传播与分享,严重的情况下,适当付点费。
6、能一眼看出假的GUCCI包
Me:这个要求太高了,首先知识产权女律师可能有买GUCCI的包,男知识产权律师用的多吗,反正我是没用过,当然或许我OUT了,,当然或许背一个GUCCI包也比较招摇。我连真GUCCI包都没用过,怎么能认出真假呢,关键是要一眼能认出,这你让GUCCI的BOSS或设计师可能也不一定能做到,这可是对知识产权律师太高要求了。
7、看到商品包装上标注的专利号就会查查是否是真的
Me:知识产权律师有一部分是专利律师,当然我也属于,平时看专利号都看多了,就像医院血液检验科的检验员一样,平时看的太多,回家还想再看吗。再说专利号是真是假和我们好像也没多大关系,查查还要花手机流量费(当然知识产权律师一般这个钱还是付得起的),真查不出是假的,还让自己纠结,下一步该怎么办,该不该继续买,该不该告诉专利权人,该不该举报,实在太累了,还是简单一点好,买东西,看下生产日期,只要不是最要一天过期,买完就走吧,时间对知识产权律师更重要。
5、王老吉和加多宝打架后只喝王老吉
Me:这个我就更不符合了,自从两家掐架以来,我就再不喝王老吉,反而更加支持加多宝,看的加多宝你们知道是什么感觉吗,一开始是揪心、后来是心疼、再看到加多宝慢慢起死回生,让人看到希望、坚持、勇气、不懈的精神,所以这就是一种精神寄托,或者说看到加多宝就有了盼头,我预测未来三到五年(或许还不需要这么长时间)加多宝会甩开王老吉不知道多少条街,或许王老吉就压根不做凉茶了,这个分水岭其实在于王老吉全面逼停加多宝使用红罐,熟不知,两家多用红罐的时候,消费者已经分不出王老吉和加多宝了,谁占谁的光也说不清楚,王老吉还能混迹几年,而现在倒好,加多宝突然换衣服了,这下观众看清楚真假美猴王了,王老吉突然觉得没有竞争对手了,就像常拌嘴的老夫妻,突然有一天提前走了一个,不拌嘴了(其实是没得拌最了),另外一个也会慢慢的在孤独中死去,王老吉或许就是这样。所以有一种共生叫“非和谐性共生”或者叫“非和谐型平衡”,请珍惜你身边和你“吵架”的Ta,如果还不懂,向你推荐一本书叫《不吵不成好夫妻》。
6、网文配图只配那些已经死了超过50年作家的画
Me:这个又有难度,我既不是派出所的,又没那么多精力去查谁的生辰八字,这也不符合社会高效运作的规律,死后50年作家的画那只是艺术活文化,那不能当饭吃。
10、手头常备一本《专利审查指南》
Me:这个一般是针对专利律师,或者是专利代理人,当然或者两者都有的双证律师(当然我也是,在这个时代,适当介绍下自己也是允许的),审查指南确实是一本好书,从专利代理出身的专利律师,首先都是理工科背景,现在知道为什么我看到图纸一点都不慌张的原因了吧,我大学学的就是看图纸,做专利代理人的专利律师懂得专利权是如何获得的,专利的授权和确权程序更熟悉,把握技术的尺度更佳,也有利于应对专利侵权诉讼,再比如专利侵权判定原则的禁止反悔原则那是针对授权确权程序中专利权人说过的话来的。
《专利审查指南》在考试的时候已经倒背如流了,现在再常放在身边好像已经不多了,用的时候从书架上翻翻。
11、电脑里肯定有数学公式编辑器
Me:我的神啊,这简直是写毕业论文的节奏,这一般是高校的老师喜欢带的家伙,知识产权律师还有一大半是商标和版权律师,带数学编辑器感觉是多余的。
12、出入基本都是中级人民法院,偶尔也去最高院转转
Me:这个倒符合我,专利案件起步99%在中级人民法院,最高院也不知道什么时候的发性子,还批了几家基层法院(比如义乌、昆山法院)能审专利案件,搞的专利律师不够单纯。现在知识产权案件管辖下放趋势明显,很多基层法院能审商标版权案件了,所以汽油费又开始增加了。
13、看到ip一定不会把它理解成ip地址
Me:我每次看到ip真还是把它理解成ip地址,这可能是ip的本意
14、就算是翻墙,也是用收费的红杏
Me:又翻墙,又红杏,一开始以为红杏出墙,其实翻墙的人还真不多,用红杏的也不多。
15、从来不会因为相似而买了山寨货
Me:山寨是中国特色,谁也无法独善其身,就像现在中国的食品安全,就像现在的空气,大家都是公平的,山寨货要看领域,手机、电子产品、包包、衣服(同款的衣服,很多女生可能会买山寨的,女生更关注款式)。
16、觉得孔祥俊长得比吴彦祖帅
Me:对于男知识产权律师来说,或者对于男人来说,帅可能不一定有用,当然现在知识产权庭都是女法官半边天,且都是年轻的女法官,难道开庭需要牺牲色相吗,这些女法官可是都是火眼金睛,练就了一双慧眼,更喜欢有智慧的男人,而不是仅长相,是这样吗,男人长的不丑就可以了,我看到长的很帅的那类男生会起鸡皮疙瘩。所以孔祥俊长和吴彦祖属于两种完全不同的男人,不同年龄、不同路子、不同领域、不同长相,一个靠脸吃饭,一个靠脑吃饭,把这两个人联系在一起也是需要智慧的。
17、从来不用iphone,因为不自带通话录音
Me:用iphone手机的可能是大多数,知道原因吗,因为iphone已经是街机了,连我们家阿姨都用iphone了,可见现在社会多么公平啊。再说带童话录音,我这么多年了,就从来没再打电话用过录音(绝无半点虚言),工作是工作,生活还是要回归生活,生活上不要做律师,应该活的更轻松,我平时对陌生人一般都不表露更不会告诉对方我是律师,告诉别人自己是律师,别人都不爱和你玩。
18、买什么都要发票,没发票也要拍个照
Me:要发票只是为了报销,生活还是简单点好。
19、一眼看穿南昌大学简称南大侵了南京大学的商标权并涉嫌不正当竞争
Me:南大属于南昌大学、南京大学还是南开大学,还真一眼看不出来,这就要看你和哪个学校有缘了。
20、觉得答复专利审查意见比写代理词还难
Me:这个可能就是针对专利律师的,答复专利审查意见,那是单方面的行为,只是针对专利局审查员,答复一次不行,还可以第二次,驳回了还可以驳回复审,还可以提行政诉讼,在授权阶段的,只要发明创造确实有技术贡献的,一般本着鼓励授权的角度,看重技术本质,在后续还有很多可以救济的途径和方式,而写代理词不仅是针对法院,还要接受对方律师的拷问,理论上不能有半点闪失,有些闪失是无法弥补的,因为对方律师的眼睛死死盯着你,你还能说答复审查意见比代理词难吗。
C. 民事诉讼两个代理人,如何写代理词急!
代理词,格式不是主要的,主要的是将要说的事情说清楚,一般是从事实方面与适用法律方面来论证。
D. 针对专利权评价意见所提出的专利意见陈述书范本
因为在审查过程中专利局审查员可能会提出各种不同的意见,申请人(或委托代理机构的专利代理人)会根据审查意见进行相应的意见陈述和答复,所以并没有特定的格式范本,只要对审查意见有针对性的修改或解释即可。
E. 遗产纠纷案被告律师辩护词模板
1.民事案件的辩论抄文书称代理词,刑事袭案件的才称辩护词。
2.遗产继承纠纷的代理词可以从以下几个方面入手,一是遗产为被继承人的合法财产,二是继承人与被继承人的关系,三是继承人可以继承多少份额。
3.值得注意的是,打官司就是打证据,代理词写的再好也是需要证据来支撑的。如果不会写可以带齐材料找当地律师或者法律工作者代书。
F. 智力成果权案例
许文庆与国家知识产权局专利复审委员会、第三人邢鹏万宣告发明专利权无效决定纠纷案
申请再审人(一审原告,二审上诉人):许文庆,男,汉族,1938年6月4日出生,黑龙江省牡丹江市石油化工容器设备防腐厂厂长,高级工程师,住所地:黑龙江省牡丹江市阳明区大庆办事处1委付31组。
委托代理人:刘英,黑龙江省牡丹江市天元律师事务所律师。
委托代理人:吴忠仁,男,汉族,1937年11月14日出生,北京双收知识产权代理有限公司专利代理人,住所地:北京市朝阳区安翔里28号楼1门102号。
被申请再审人(一审被告,二审被上诉人):国家知识产权局专利复审委员会,住所地:北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。
法定代表人:廖涛,该委员会副主任。
委托代理人:柴爱军,该委员会行政诉讼审查处审查员。
委托代理人:崔国振,该委员会行政诉讼审查处审查员。
原审第三人:邢鹏万,男,汉族,1959年6月2日出生,黑龙江省海林市防腐公司总经理,住所地:黑龙江省海林市海林镇第32委。
委托代理人:李青松,北京市晟智律师事务所律师。
委托代理人:刘宏,女,汉族,1979年4月16日出生,黑龙江省海林市防腐公司法律顾问,住所地:天津市红桥区西青道161-4号。
申请再审人许文庆与被申请再审人国家知识产权局专利复审委员会(以下简称专利复审委员会)、原审第三人邢鹏万宣告发明专利权无效决定纠纷一案,由北京市高级人民法院于2001年4月9日作出(2000)高知终字第72号二审行政判决,已发生法律效力。许文庆不服该判决,向本院申请再审。2005年3月28日,本院以(2001)民三监字第20-1号行政裁定,决定对本案进行提审。本院依法组成合议庭,由审判员王永昌担任审判长,代理审判员郃中林、李剑参加评议,崔丽娜担任本案书记员。2005年4月15日本案当事人进行了证据交换,并明确了本案争议的主要问题。2005年4月21日和8月5日,合议庭公开开庭审理了本案。许文庆及其委托代理人刘英、吴忠仁,专利复审委员会的委托代理人柴爱军、崔国振,邢鹏万及其委托代理人李青松、刘宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
北京市高级人民法院查明:1988年6月8日,许文庆向中国专利局提出了名称为“一种钢管束内外壁防腐方法’,的发明专利申请,1991年3月6日被授予专利权,专利号为88103519.X。该发明专利的权利要求为:
1.一种对冷却器、换热器设备钢管束的内外壁进行防腐的方法,即为使冷却器、换热器钢管束的内外壁表面先形成磷化层,然后再进行涂料涂装,其特征在于完成这一过程是采用(a)把冷却器、换热器金属钢管束、泵、阀组、溶液槽通过胶管和铁管按工艺流程联接形成闭路循环体系;(b)整个工艺流程中用于处理冷却器、换热器金属钢管束内、外壁表面的各种处理液(碱液、酸液、磷化液)处于连续而不简(间)断地循环流动状态。
2.权利要求1中对冷却器、换热器钢管束内壁表面先形成磷化层再进行涂装的工艺流程步骤包括:(1)喷吵(砂);(2)酸洗:(3)中和;(4)磷化;(5)烘干:(6)涂料涂装。
3.权利要求1中对冷却器、换热器钢管束外壁表面先形成磷化层,再进行涂装的工艺流程步骤是采用化学除油代替喷砂这一步骤,其余与权利要求2所述的步骤相同。
4.权利要求2或3中所述的涂料涂装步骤中,涂料用量为管程容积或壳程容积的三分之二。
该发明专利说明书称这种对石油、化工等行业中冷却器、换热器设备金属钢管束内外壁进行防腐的方法属于金属防腐新工艺。亦称现在石油、化工行业的冷却器、换热器等管束只能对内壁进行喷砂(或化学处理),然后用有机涂料(环氧酚醛、7910、CH784等)涂装。靠涂料与金属管之间的粘附力结合,使金属表面形成钝化膜。这种防腐处理办法涂层与金属钢材基体结合力差,涂装以后能透过微量水分,与金属表面生成氧化物,涂膜起泡,开裂脱落,基体锈蚀;耐高温介质15℃以下,防腐处理工期长。本发明的构思是:在石油、化工行业的大型复杂结构设备管束内外壁经过喷砂,去掉氧化皮后,借助泵、阀、管路、溶液槽按着工艺流程联接操作使管束内外壁首先形成磷化层,然后根据不同的介质要求,不同的温度要求,选用不同的物理化学性质的特性涂料涂装。
该说明书公开了一个实施例,记载了以下技术方案:将冷却器管内壁按常规技术进行除锈、喷砂处理后,将辅助设备泵、阀、管路、溶液槽按着工艺流程示意图相联接。该实施例公开的对冷却器管内壁的防腐工艺步骤包括:(1)酸洗;(2)中和;(3)磷化;(4)清水冲洗管内壁,再用压缩空气吹;(5)烘干;(6)涂装。该实施例中还公开了管外壁防腐处理与内壁处理的区别在于四个方面:(1)将泵的出口与壳程人口相连,壳程出口分别与所需溶液槽相连;(2)通过碱洗化学除油,碱洗45分钟,碱洗温度70-9090;(3)碱洗后热水洗,然后冷水洗;(4)烘干,由冷却器管程出口进蒸气进行。
1997年3月28日,邢鹏万向专利复审委员会提出“一种钢管束内外壁防腐方法”发明专利权无效的请求,其理由是“一种钢管束内外壁防腐方法”发明专利不符合专利法第二十二条第二款、第三款的规定。1998年4月13日,邢鹏万在意见陈述书中又提出该发明专利不符合专利法第二十六条第四款的规定。
1998年6月17日,专利复审委员会收到了大庆市红岗区金星防腐公司(以下简称金星公司)提交的宣告“一种钢管束内外壁防腐方法”发明专利权无效的请求书。金星公司认为“一种钢管束内外壁防腐方法”发明专利不符合专利法第二十六条第四款,第二十二条第三款、第四款以及第二十六条第三款等的规定。
专利复审委员会将这两个无效宣告请求案合案审理,于1998年12月22日发出了1999年3月10日进行口头审理的通知书。口头审理涉及的主要问题是该专利是否符合专利法第二十六条第四款和第二十二条第二款、第三款的规定。
在1999年3月10日口头审理过程中,各方当事人针对“一种钢管束内外壁防腐方法”发明专利是否符合专利法规定陈述了意见。
1999年6月4日,专利复审委员会作出第1372号无效宣告请求审查决定书,以权利要求得不到说明书支持为由,宣告许文庆的88103519.X号“一种钢管束内外壁防腐方法”发明专利权无效。
许文庆不服专利复审委员会第1372号决定书,向北京市第一中级人民法院起诉。北京市第一中级人民法院一审认为,许文庆提出的专利复审委员会违反听证原则、当事人处置和请求原则的主张,与事实不符,不予采信。“一种钢管束内外壁防腐方法”发明专利的权利要求没有以说明书为依据,不符合专利法第二十六条第四款的规定。许文庆的起诉理由不能成立,其起诉请求不予支持。判决:驳回许文庆的诉讼请求,维持第1372号无效宣告请求审查决定。案件受理费800元,由许文庆负担。
许文庆不服北京市第一中级人民法院判决,向北京市高级人民法院上诉。北京市高级人民法院经审理认为,专利复审委员会在审理过程中,按照规定向无效宣告请求人和被请求人转送了证据材料和意见陈述,在口头审理通知中注明口头审理的范围包括“一种钢管束内外壁防腐方法”发明专利权是否符合专利法第二十六条第四款的规定,许文庆在对专利复审委员会口头审理的书面答辩意见中,也对此进行了陈述。许文庆的上诉理由不能成立,该院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一款第(一)项的规定,判决:驳回上诉,维持原判。一、二审案件受理费由许文庆负担。
许文庆不服二审判决,向本院申请再审,请求本院依法撤销专利复审委员会第1372号决定及一、二审法院判决,维持专利权有效,由专利复审委员会承担本案全部诉讼费用。其申请再审的主要理由是:
(一)专利复审委员会第1372号决定违反了《审查指南》规定的听证原则和当事人请求原则。
(二)第1372号决定对涉案专利权利要求得不到说明书的支持的认定,证据不足,适用法律、法规错误。
专利复审委员会答辩理由如下:
(一)答辩人在涉案专利的无效审查程序中,完全遵循了请求原则和听证原则。
(二)权利要求1请求保护一种冷却器、换热器设备钢管束的内外壁进行防腐的方法,其内容在说明书中没有文字记载。而根据说明书中明确记载的对于管束内壁的防腐处理和对于管束外壁的防腐处理是两种不同的技术方案,本领域普通技术人员在阅读了说明书之后难以得到如权利要求1所述的技术方案。基于同样的理由,从属于权利要求1的权利要求2和3,以及从属于权利要求2或3的权利要求4也当然得不到说明书的支持,不符合专利法第二十六条第四款的规定。因此,第1372号决定对于涉案专利权利要求1-4得不到说明书支持的认定是正确的。
本院经审理查明,原审法院认定的事实基本属实,但遗漏了本案其他部分事实。本院另查明:
(一)关于第1372号决定是否违反听证原则和当事人请求原则方面的事实。
1.1997年3月28日,邢鹏万向专利复审委员会提出宣告本案专利权无效的请求,其理由是该专利不符合专利法第二十二条第二款、第四款的规定,即缺乏新颖性和创造性,不涉及专利法第二十六条第四款有关权利要求是否得到说明书支持的问题。
2.1998年4月13日,专利复审委员会收到邢鹏万的意见陈述书,邢鹏万在该意见陈述书中提出了涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的理由。具体为:权利要求1的区别特征(b)在说明书中找不到相同的描述,也没有能够清楚和准确地支持这一区别技术特征,因此,权利要求1得不到说明书的支持,而其余几项权利要求2-4均是权利要求1的从属权利要求,当然也得不到说明书的支持。
同年10月30日,专利复审委员会收到许文庆提交的意见陈述书。在该意见陈述书中,许文庆针对邢鹏万提出的涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的理由,称:本发明的权利要求1的区别特征(b)部分得到了说明书的支持。
3.1998年11月23日,邢鹏万再次向专利复审委员会提交《宣告专利权无效的事实和理由》,其中在有关涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的理由部分记载道:完成这一过程是采用把冷却器、换热器金属钢管束、泵、阀、溶液槽通过胶管和铁管按工艺流程联接形成闭路循环体系,没有得到说明书的支持;完成这一过程是采用整个工艺流程中处理冷却器、换热器金属钢管束内、外壁表面的各种处理液(碱液、酸液、磷化液)处于连续而不间断地循环流动状态,在说明书中没有充分公开。
4.1998年6月17日,专利复审委员会收到案外人金星公司向该委员会提交的《宣告专利权无效请求书》。其中,有关不符合专利法第二十六条第四款规定的具体理由为:特征(a)中的“闭路”这一特征在说明书中没有描述,而且本领域普通技术人员看了说明书后,得不出是闭路循环体系的推论;特征(b)要求各种处理液处于连续不间断地循环流动,然而在其说明书中并没有这样的技术特征描述,本领域普通技术人员看了说明书后,不一定想到要使各种处理液处于连续而不间断地循环流动状态。
5.1998年12月22日,专利复审委员会向许文庆发出《口头审理通知书》,其中,在“口头审理拟涉及的主要问题”一栏中载明:“该专利是否符合专利法第二十六条第四款、第二十二条第二款、第三款。”
6.1999年3月8日,邢鹏万在《请求人口头审理发言提纲》中,就本案专利权利要求书得不到说明书的支持问题称:权利要求1的区别特征(b)是“整个工艺流程中用于处理冷却器、换热器金属钢管束内、外壁表面的各种处理液(碱液、酸液、磷化液)处于连续而不间断地循环流动状态。”但是,在说明书中找不到能够清楚地和准确地支持这一技术特征的内容。
7.1999年3月10日,专利复审委员会就涉案专利进行口头审理。口头审理的主要过程及内容,专利复审委员会未提供相应的笔录。
8.1999年3月10日,许文庆向专利复审委员会提交了一份《被请求人代理词(补充)》。称:专利权利要求1特征(b)中的“整个工艺流程中用于处理冷却器、换热器设备金属钢管束内外壁表面的各种处理液(碱液、酸液、磷化液)”,当然是指对冷却器、换热器设备金属钢管束内外壁表面进行处理的液体。虽然该专利方法中中和时也使用了碱,但用量很少,而且因为其浓度很低并含有酸根而无需循环使用,请求人以中和用碱没有循环流动,就认为权利要求中记载的处理液也没有闭路循环,是不正确的。
9.1999年3月15日,案外人汪月明以涉案专利得不到说明书支持为由,向专利复审委员会提出宣告涉案专利权无效的请求,并提交了《宣告专利权无效请求书》。该请求书第3项无效理由为:说明书中记载的酸洗(酸液)、中和(碱液)、磷化(磷化液)不支持权利要求1(b)中的各种处理液(碱液、酸液、磷化液)。
10.1999年3月19日,专利复审委员会收到邢鹏万提交的《代理词(口头审理后的陈述意见)》一份。提出:说明书中所记载的对管束内壁进行防腐处理的方法与权利要求1所述防腐方法不相同,因而权利要求1得不到说明书支持。
专利复审委员会未将该份代理词转送给许文庆。
(二)关于权利要求书是否以说明书为依据方面的事实
1.权利要求1、2、3、4所要求保护的技术方案是否能够从说明书概括得出的事实。
(1)说明书第6段记载了附图说明。
(2)说明书第7段记载了管内、外壁防腐处理方法的实施例。
(3)说明书附有冷却器管内外壁防腐处理工艺流程示意图,对钢管束、泵、阀组、溶液槽通过胶管、铁管按工艺流程联接进行了图示。
2.形成磷化层的工艺步骤即漆前表面处理技术是否为现有技术的事实。
(1)《涂装技术》第一册(王锡春、姜英涛主编,1986年6月化学工业出版社出版)第三章“漆前表面处理”中载明:在涂漆前对被涂物表面进行的一切准备工作,均称为漆前表面处理。漆前表面处理、涂布与干燥为涂漆工艺的三大主要工序。
在“金属的除油”一节中载明:最常用的漆前除油方法有碱液清洗,有机溶剂清洗,表面活性剂清洗,乳化液清洗等。除油方法的选择取决于油污的性质、污染程度、被清洗物的材质及生成方式等。
在“化学除锈”部分,介绍了无机酸洗工艺,其工艺过程为:除油碱槽一热水槽一酸洗槽一冷水槽一中和槽一冷水槽一磷化槽一热水槽一涂漆保养。
(2)《电镀手册》(上册)(《电镀手册》编写组编,1977年10月国防工业出版社出版)“零件表面准备”一章中,有关“喷砂处理”部分写道:“喷砂是为了除掉金属制品表面的毛刺、氧化皮以及铸件表面上的熔渣等杂质。……喷砂是用净化的压缩空气将干砂流强烈地喷到金属制品表面上,从而打掉其上的垢物。喷砂的砂子要干燥,金属制品的表面也应干燥无油,否则喷砂效果将不好。”
(3)《电镀工艺》(国营惠丰机械厂电镀车间电镀工艺编委会编著,1959年机械工业出版社出版)第114页还进一步列表介绍了磷化的工艺规程。即:化学去油-热水洗-冷水洗-酸洗-冷水洗-苏打肥皂处理-热水洗-磷化-热水洗-钝化处理-热水洗-蒸馏水洗-压缩空气吹干-烘干-外观检验-涂油漆。
(4)《现代科学技术词典》(下册)(1980年12月上海科学技术出版社出版)第22页就“喷砂清理”一词解释道:“向一个物体喷吹钢砂、石砂或其他磨料以产生粗糙表面或除去脏物、铁锈和水垢等的一种表面处理方法。用含有磨料的气体喷流或液体射流从固体表面上清除污垢。”
第195页就“中和”一词解释道:“向酸性溶液加入碱,或向碱性溶液加入酸,使溶液为中性(不是酸性,也不是碱性,pH是7)。”
(5)邢鹏万在其向专利复审委员会提交的《陈述意见正文》中称:“涂装技术的常识告诉人们,为了防腐,可以对金属表面涂装涂料,在涂装涂料之前,应对金属表面进行漆前表面处理,除去金属表面的污物(包括油污、锈、垢、旧漆等),然后进行磷化处理,使金属表面形成磷化层,以使涂层与金属表面结合得牢固。对金属表面除污的方法包括机械清除法(例如喷砂等)和化学清洗法,化学清洗法中包括碱洗和酸洗等。这些常识在任何一本有关涂装技术的书中都有,例如对比文件2(注:即前文所说的《涂装技术》第一册),尤其是第三章‘漆前表面处理’,详细记述了上述常识。”
以上事实,当事人均没有异议。
本院认为,本案争议的主要问题是:第1372号决定是否违反了《审查指南》规定的听证原则和当事人请求原则,以及本案专利权利要求书是否以说明书为依据。
(一)关于第1372号决定是否违反听证原则和当事人请求原则问题。
1.关于违反听证原则
专利法第二十六条第四款所规定的“权利要求书应当以说明书为依据”,是授予专利权的法定条件之一,如果授予的专利权不符合该款规定的条件,即权利要求书得不到说明书的支持,任何人都可以请求专利复审委员会宣告该项专利权无效。但是,请求人依据该款规定请求宣告专利权无效,应当提出具体的事实和理由。《审查指南》(1993年文本)第四部分第一章第8节8.4规定的所谓“给予程序中的当事人进行解释和申述理由的适当机会”,即听证原则,就是要给予当事人就这些具体的事实和理由进行解释和申述理由的适当机会,特别是作为作出审查决定所依据的事实和理由,必须要给予当事人进行解释和申述理由的机会。
从原审法院查明的事实及本院补充查明的事实看,原审第三人邢鹏万和案外人金星公司自向专利复审委员会提出宣告涉案专利权无效的请求开始,到1999年3月10日专利复审委员会就宣告涉案专利权无效进行口头审理结束时止,二请求人所主张的涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的主要理由可以概括为:权利要求1区别特征(a)所述的“闭路循环体系”,在说明书中没有描述,可以是闭路的,也可以是不闭路的;区别特征(b)所述的各种处理液处于“连续而不间断地循环流动状态”,在说明书中没有描述,处理液的流动并不是连续而不间断的。申请再审人许文庆在宣告专利权无效行政程序中所陈述的意见,也是针对上述无效宣告理由进行的。原审第三人邢鹏万和案外人金星公司并没有提出如第1372号决定第4页第21-26行“请求人认为”部分所述的无效宣告理由。
从本院补充查明的有关程序方面的第10项事实可以看出,第1372号决定中的这部分无效宣告理由,实际上是根据原审第三人邢鹏万1999年3月19日向专利复审委员会提交的《代理词(口头审理后的陈述意见)》归纳而成的。这些内容的实质含义是,涉案专利权利要求1将管束内壁和外壁的防腐处理方法概括为一个技术方案,而根据说明书记载的对于管束内壁的防腐处理方法和对于管束外壁的防腐处理方法是两种不同的技术方案,因此,权利要求1得不到说明书的支持。将原审第三人邢鹏万在口头审理后提交的代理词中所提出的涉案专利权利要求得不到说明书支持的无效宣告理由,与案外人金星公司在此之前所提出的涉案专利权利要求得不到说明书支持的无效宣告理由进行对比,二者显然是不同的。
但是,由于这部分无效宣告理由是在口头审理后由原审第三人邢鹏万提出的,并且专利复审委员会也未将该份代理词转送给申请再审人许文庆,因此,许文庆称其在宣告专利权无效程序中,不知道不了解第1372号决定第4页第21-26行“请求人认为”部分的无效宣告理由,是有事实根据的。专利复审委员会恰恰是根据原审第三人邢鹏万在口头审理后提交的代理词中所提出的新的无效宣告理由作出宣告涉案专利权无效的决定的。这在第1372号决定第4项理由中表述得很清楚。相反,请求人提出并经被请求人陈述意见的无效宣告理由,即涉案专利权利要求1区别特征(a)所述的“闭路循环体系”不闭路,特征(b)所述的各种处理液不是处于“连续而不间断地循环流动状态”等,在第1372号决定中却并没有给予处理。《审查指南》是国家知识产权局根据专利法及其实施细则制定的行政规章,其中规定了专利授权和专利无效复审的操作规范,对专利复审委员会具有约束力,应当严格遵守。《审查指南》(1993年文本)第四部分第一章第8节8.4规定:“应当给予程序中的当事人进行解释和申述理由的适当机会,尤其是在作出不利于当事人的决定之前。”由于专利复审委员会在作出对申请再审人许文庆不利的第1372号决定之前,没有证据证明给予了许文庆就该决定所依据的事实和理由进行解释和申述理由的适当机会,违反了《审查指南》规定的程序,属于《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第(二)项第3目规定的“违反法定程序”的情形。
专利复审委员会与原审第三人邢鹏万辩称,申请再审人许文庆在无效程序中,已经针对原审第三人邢鹏万和案外人金星公司提出的涉案专利权利要求1区别特征(a)和(b)得不到说明书的支持,不符合专利法第二十六条第四款的规定的无效宣告理由,进行了解释和申述理由。然而,从查明的事实看,无论是申请再审人许文庆历次向专利复审委员会提交的意见陈述书,包括1999年3月10日提交的《被请求人代理词(补充)》,还是第1372号决定所归纳的“被请求人认为”部分,都是针对原审第三人邢鹏万和案外人金星公司所提出的权利要求1区别特征(a)所述的“闭路循环体系”不闭路,区别特征(b)所述的各种处理液不是处于“连续而不间断地循环流动状态”等问题所进行的陈述。对第1372号决定所依据的“权利要求1将说明书实施例所述的针对管内壁的方法和针对管外壁的方法概括成管内外壁的处理方法”这一无效宣告理由,许文庆并没有获得解释和申述理由的适当机会。
专利复审委员会和原审第三人邢鹏万还称,在专利复审委员会1999年3月10日进行的涉案专利口头审理过程中,申请再审人许文庆针对第1372号决定所依据的具体的无效宣告理由进行了解释和申述理由,并且在原审第三人邢鹏万口头审理后向专利复审委员会提交的代理词中记载有上述内容,但这一辩称,并无证据支持。
原中国专利局1996年7月11日公布的第10号《中华人民共和国专利局审查指南公报》规定:“在口头审理中,由合议组组长指定合议组成员进行记录。必要时,合议组可以要求专利复审委员会指派一名书记员进行记录。担任记录的人员应当将重要的审理事项记入‘口头审理笔录’。”“在口头审理结束时,合议组应当将笔录交当事人阅读。对笔录的差错,当事人有权请求更正。笔录核实无误后,应当由当事人签字并存人案卷。”由于专利复审委员会提供不出前述争议事实的“口头审理笔录”或者其他类似的证据,已经给予了许文庆进行解释和申述理由适当机会的主张,本院不予采信。
在专利复审委员会与原审第三人邢鹏万看来,只要请求人笼统地提出涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的无效宣告理由,专利复审委员会在口头审理通知中笼统地告知口头审理的范围包含有涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的内容,就涵盖了涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的所有具体事实、理由和证据,无效程序中的当事人即使没有就这些具体的事实、理由和证据,特别是作为作出无效审查决定所依据的事实、理由和证据,进行解释和申述理由,也认为给予了宣告专利权无效程序中的当事人进行了解释和申述理由的适当机会,遵循了听证原则。这种理解是不正确的。专利法第二十六条第四款只是一项抽象规定,专利权不符合专利法第二十六条第四款规定,也只是宣告专利权无效的一项概括理由,是针对所有专利权而言的。具体到某一个案件,不符合专利法第二十六条第四款规定的事实、理由和证据则是具体的和具有针对性的。所谓给予当事人在行政程序中进行解释和申述理由的适当机会,就是在行政程序中要给当事人就这些具体的事实、理由和证据进行解释和申述理由的适当机会,特别是作为作出不利于一方当事人的决定所依据的事实、理由和证据,必须充分听取当事人陈述和申辩。如果没有具体的事实、理由和证据,当事人进行解释和申述理由就缺乏针对性,因而也就无从进行解释和申述理由。就本案来说,第1372号决定宣告涉案专利权无效,其所依据的具体事实和理由是,涉案专利权利要求1将管束内壁与外壁的防腐处理方法概括为一个技术方案,而根据说明书记载的对于管束内壁与外壁的防腐处理方法是两种不同的处理方法,因此,权利要求得不到说明书的支持。专利复审委员会在无效程序中,应当给予申请再审人许文庆就这一具体事实和理由进行解释和申述理由的适当机会,才可以认为遵循了《审查指南》规定的听证原则,而仅仅以请求人笼统地提出了涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的无效宣告理由,专利复审委员会在口头审理通知中告知当事人口头审理的范围包含有涉案专利不符合专利法第二十六条第四款规定的内容,就认为给予了当事人进行解释和申述理由的适当机会,遵循了《审查指南》规定的听证原则,则难以令人信服。
因此,综观这一争议问题的全部事实,申请再审人许文庆主张专利复审委员会第1372号决定违反听证原则的申请再审理由,较之于专利复审委员会及原审第三人邢鹏万所主张的反驳理由,更加充分和有说服力,本院予以采纳。
G. 被告的律师代理词怎样写
一、代理词的条理必须清楚
代理人需要对案件有清楚的认识,对庭审中双方的争议焦点有精确的把握。才能对案件有正确的认识。代理人在代理词中一定要表达清楚自己的意思。有的放矢,中心要突出。说理要有力度。
二、代理词的语音需简明、精确
言不在多而贵在精。该表达的表达清楚就可以,感性的抒情没有必要,法官的判决是依据事实和法律而不是人情世故,即使是人情世故也不是纸上的。法条和法理也没必要详细陈述,你写的是代理词而不是法律意见书,你面对的是和你一样精通法律的法官,而不是需要你普法的非法律人员。过多的法理阐述,只会引起法官的反感,点到为止。
三、代理词的所有观点都必须有事实和法律依据。如果是证据,必须是经庭审质证的证据。不能有想当然的观点,依照常理,依照习惯之类的词最好不要写。
举例说明:
代 理 词
尊敬的审判长、审判员:
XXXX律师事务所接受本案被告XXXXX的委托,指派我担任其与原告XXXX买卖合同纠纷一案的一审诉讼代理人。下面根据庭审质证和认证的证据及相关的法律规定,发表如下代理意见,望合议庭采纳。代理人认为,原告的诉讼请求不成立,其主要事实和理由如下:
一、买卖合同是否成立。
采购订单上明确规定:“若接受本订单相关条款,请于三天内回复。”对此我方认为:
(1)订单的性质。本案中订单的性质是要约。
(2)订单是否已经失效及订单失效的法律后果。依照该条款,对方的承诺期限是三天,而对方并未在三天之内回复我方。所以依法要约已经失效,所产生的法律后果是买卖合同没有成立。所以,我方认为,作为本案中主要证据的订单已失效,买卖合同未成立。
二、如果买卖合同成立,被告也没有拒收货物的行为。
(1)原告没有被告XXXX的证据。
(2)被告并没有通知原告送货的义务。对送货义务的承担,双方没有约定。对3,220支硅胶的交货方式,都是由原告送货上门,这点原告在庭审上也作了认可;在原告送货前,被告也没有通知送货。 所以,被告认为没有义务来通知原告送货。
三、如果买卖合同成立,在18个月后,被告认为该合同已经没有履行的必要。被告对原告突然提起诉讼感到费解。
据此,恳请贵院依法驳回原告诉讼请求。
代理人: XXX律师事务所律师
2017年01月
H. 商标侵权原告代理词该怎么写,有什么需要注意
尊敬的审判长、审判员:
受XXX公司的委托和XXXX律师事务所的指派,我担任其一审诉讼代理人。庭前,我认真审阅了卷宗资料,调查了解了有关情况;经过庭审,对案情有了更进一步的了解。现发表代理意见如下:
一、被告严重侵犯了原告的商标专用权,并生产销售了大量侵权商品。
1、起诉状中对侵权商标的描述应为“今表郎”,“金表郎”系笔误。
被告称,起诉状对侵权商标的描述为“金表郎”而非“今表郎”。事实上,原告及法院持有的起诉状对侵权商标均描述为“今表郎”,被告向法庭出示的起诉状对商标描述为“金表郎”。然而,原告及法院持有的起诉状完全一致,且每页均有页码和印章。“金表郎”系原告笔误。
2、被告称没有收到《行政处罚决定书》,对侵权行为的真实性不认可是很荒谬的,并且其生产销售的数量应当较大。
被告当庭陈述,其主动向高碑店市工商局缴纳了2000元罚款,期望工商局不要再向原告出具《行政处罚决定书》,目的就是为了规避原告向其依法起诉而承担赔偿责任。很显然,被告明知自己的行为构成了侵权的,是应当承担赔偿责任的。《行政处罚决定书》是由工商部门依法出具的,是对被告侵权行为的公权力确认。
另外,《行政处罚决定书》提到,查扣了被告“2014年8月底”生产的35件饮用纯净水。也就是说被告仅在8月底的几天时间内就生产了不少于35件的侵权产品。被告也当庭承认,其使用的是侵权商标标识,并称由于现在工人不太多,没能生产更多。
综上,被告承认了其商标侵权行为,并且生产销售的数量应当较大。
3、被告提供的证据,无相应证明力。
一是,关于“外观设计”专利证书。由于此专利的权属人不是被告,与本案没有关联。
二是,关于“今表郎商标注册受理通知书”。注册商标自核准注册之日起生效。原告的“今麦郎”注册商标系中国驰名商标,核准注册时间在先;被告使用的足以误导公众的“今表郎”仿冒“商标”,申请受理时间在后。即,被告对“今表郎”仿冒商标没有在先使用权。
综上,被告提供的证据没有相应证明效力,不能阻却其侵权行为的违法性。
二、原告为制止被告的商标侵权行为,支付了较多必要费用。
一是,原告委派多名工作人员对被告的侵权行为进行了走访调查、并配合工商部门查处了侵权产品等,支付了较多差旅费用。由于原告经营地点在北京,差旅费用标准较高。
二是,原告支付了合理的律师代理费用。原告依法委托了代理律师,代理费用金额符合《河北省律师收费标准》。
三、被告应当对其商标侵权行为,依法向原告承担赔偿责任。
原告权属的“今麦郎”商标系中国驰名商标,被告生产、销售等商标侵权行为,严重误导了公众、扰乱了经济秩序、诋毁了原告的良好声誉,并造成较大经济损失,应当依法承担赔偿责任。
综上所述,根据《中华人民共和国商标法》第六十三条规定等,请法院依法支持诉请。
以上意见,请合议庭采纳。
此致
保定市中级人民法院
代理人:
律师
年 月 日