Ⅰ 判决生效、履行与申请执行时间如何计算
根据《民事诉讼法》第八十四条规定:送达诉讼文书必须有送达回证,由受送达人在送达回证上记明收到日期,签名或者盖章。
受送达人在送达回证上的签收日期为送达日期。当一审裁判文书过了上诉期后第二天即是一审裁判文书的生效日期。
第九十二条规定:
受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法的,公告送达。自发出公告之日起,经过六十日,即视为送达。
根据上述规定,如果受送达人或者其代理人通过现场送达或邮寄送达方式进行裁判文书送达的话,其在裁判文书的送达回证上的签收日期即为送达日期;如果受送达人下落不明的话,应采取公告送达方式进行送达,自登公告之日起第二天起算,经过60天即视为送达。
(1)实现担保物权上海扩展阅读:
二审判决作为终审判决,并没有上诉期,二审判决何时算生效没有明文。只在中华人民共和国民事诉讼法中规定,“当庭宣判的,应当在十日内发送判决书;定期宣判的,也就是人民法院在庭审结束后另定日期宣告判决的,宣判后立即发给判决书。”
但司法实践中,由于地域或时间等原因,定期宣判的,法院并不一定都专门安排开庭宣读裁判文书,而是通知当事人领取判决书或送达当事人。这样就会出现判决书上的日期与送达日期不同,当事人不能同时签收判决书的情况。
“法律没有规定,双方送达之日起生效,或者最后一个人送达之日起生效。就是因为没有明文规定,就是出现了一个模糊点。”上海汇业律师事务所吴冬律师说,这起案件因为种种巧合,触到了目前我国法律的一个空白点。
目前我国的法律仅规定二审判决是生效判决,并没有明确具体的生效时间。那么在司法实践中,主要有三种不同的观点:
1、二审判决作出之日生效;
2、二审判决宣判之日生效;
3、二审判决送达之日生效。
那么,由于法律并没有明确规定,很容易引起纠纷。“应尽快出台司法解释,对二审判决何时生效做出明确的规定,以避免出现争议。”一般是以判决书的送达之日起生效的。
Ⅱ 抵押权和建筑工程价款优先受偿权哪个更优先
根据最高人民法院2002年对上海市高级人民法院的批复法释(2002)16号内容,建设工程价款专优先受偿权优先于抵押属权和其他债权受偿;建设工程价款包括工作人员报酬、材料款等;承包人行使优先权的期限为6个月,从工程竣工之日计算。
根据该批复,建设工程价款,凝结了工人的工作和材料并将其物化,是一种特殊的物权。
Ⅲ 合同法案例分析(求助 两题)
第一题:(1)A企业传真为要约邀请;B企业报价为要约;A企业回复报价行为为承诺。
(2)首先,A和B要约与承诺已达成一致,合同已成立;其次,A虽要求签书面合同最终未签,但B履行合同主要义务且A无反对,故按照合同法的规定:法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。
(3)B可向法院请求行使撤销权,撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。
第二题:(1)没有法律依据,因为乙无确切证据证明甲经营状况存在问题。
(2)标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;
(3)应由乙承担责任,因为交付货物后所有权即转移。
(4)不需要承担违约责任,因为货物的毁损、灭失是因不可抗力造成的,不承担损害赔偿责任。但需要返还运费,因为货物在运输过程中因不可抗力灭失,已收取运费的,托运人可以要求返还。
(5)承担连带保证责任。因为没有约定保证份额的,保证人承担连带责任。
(6)保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起二年。
(7)不可以。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权。
Ⅳ 关于抵押的问题。
首先:在抵押法律关系中的当事人,一般为抵押人和抵押权人。
其二:在我国,抵押一般针对不动产而言,抵押权属于担保物权,必须要有抵押物。
第三:在我国,抵押一般不移转占有。对动产或移转占有而设立的担保称为质押。
至于权利凭证的交付,不能当然等同于物的交付。
究竟如何定性还是要看抵押物是什么以及抵押权人和抵押人双方的具体约定。
Ⅳ 民事诉讼,都可以请求被告承担律师费么
不是,只是在一些特殊情况下律师费由对方承担,例如:
根据《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》
22.引导当事人诚信理性诉讼。加大对虚假诉讼、恶意诉讼等非诚信诉讼行为的打击力度,充分发挥诉讼费用、律师费用调节当事人诉讼行为的杠杆作用,促使当事人选择适当方式解决纠纷。
当事人存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务等明显不当行为,造成诉讼对方或第三人直接损失的,人民法院可以根据具体情况对无过错方依法提出的赔偿合理的律师费用等正当要求予以支持。
《著作权法》
第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的,侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿;实际损失难以计算的,可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的,由人民法院根据侵权行为的情节,判决给予五十万元以下的赔偿。
《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第十七条商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支,包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。
人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况,可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。
《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》
第二十二条权利人主张其为制止侵权行为所支付合理开支的,人民法院可以在专利法第六十五条确定的赔偿数额之外另行计算。
《中华人民共和国反不正当竞争法》
第十七条经营者违反本法规定,给他人造成损害的,应当依法承担民事责任。
经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的,可以向人民法院提起诉讼。
因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额,按照其因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。
经营者违反本法第六条、第九条规定,权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人三百万元以下的赔偿。
Ⅵ 2020年民法典将会在考试中影响的概率大吗
就像很多老师都会说的“新增必考”,无论法律职业资格考试还是之前的司法考试一直都有这样一个特点,所以会考是毋庸置疑的,并且几乎所有的民事活动大到合同签订、公司设立,小到缴纳物业费、离婚,都能在民法典中找到依据,所以民法典的重要性不言而喻,因此在考试中的影响也是比较大的。民法典草案已经出台,明年3月份会正式出台,要关注一下哈。
Ⅶ 上海中行跨境物权担保是什么业务
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Ⅷ 它项权证到期后法院查封和抵押权那个优先
抵押权不受抵押登记机关登记的抵押期限影响。
根据《中华人民共和国担保法》的第52条规定“抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也消灭”,最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》)的第12条第2款规定“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间,对担保物权的存续不具有法律约束力”以及《中华人民共和国物权法》的第202条规定“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护”。可见,抵押权不受抵押登记机关的抵押期限影响,抵押合同中约定的抵押期间以及在有关登记机关登记的抵押期间,关于登记期限的约定和规定都是没有法律约束力,即无效的,抵押权受制于主债权的诉讼时效,抵押期间与主债权诉讼时效期间同步,即使抵押权人的土地他项权证登记的抵押期限到期后因查封未续,只要主债权未过诉讼时效,抵押权仍然有效。
二、抵押土地被先行查封的影响。
根据法律规定,人民法院可以对已经设定抵押的财产采取查封、扣押措施等财产保全或者执行措施,不影响抵押权的效力,财产拍卖、变卖后所得价款,应当在抵押权人优先受偿后,其余额部分用于清偿申请执行人的债权。因此,抵押物被先行查封对抵押权人的优先受偿权不会造成实质不利影响,但会使抵押权人丧失对抵押物的优先处置权,增加抵押物的处置时间及成本,最终影响到抵押权的顺利实现。
(一)抵押权人与抵押人不能通过协议方式处置抵押物。
根据《中华人民共和国物权法》第195条的规定“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格”,由此可见,抵押权人实现抵押权的方式有两种,即与抵押人协议处置(折价或拍卖、变卖)或通过申请法院处置(拍卖或变卖)。在抵押人配合的情况下,通过协议处置比通过法院处置的效率要高,而且处置成本相对较低。如果抵押物被其他债权人申请法院查封后,依据查封的法律效力,抵押 权人通过与抵押人协议处置抵押物的行为无效,只能通过法院处置途径才能实现抵押权。
(二)抵押权人对抵押物的优先处置权充满不确定性。
1、抵押权的实现受制于首先查封法院对债权人债权的诉讼、判决及执行进程。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》的第93条规定“对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可以申请参加参与分配程序,主张优先受偿权”,同时第91条又规定 “对参与被执行人财产的具体分配,应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行财产保全裁定,具体分配应当在该院案件审理终结后执行”。因此,在首先采取查封等措施的法院对相应的债权纠纷未经审理、判决并进入执行程序的,抵押权人的抵押权难以实现,而此进程抵押权人作为抵押权人无法控制,不过根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》规定,执行过程中,应当由首先查封、扣押、冻结(以下简称查封)法院负责处分查封财产。但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权(该债权以下简称优先债权),自首先查封之日起已超过60日,且首先查封法院就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的,优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。
2、因抵押权人主张抵押权优先需要向首先采取查封措施的法院申请移送,在首先查封的法院为异地法院的情况下,抵押权人与法院的协调成本会增加,可能抵押权人的合法权益将难以得到充分的保护。
3、在抵押物的价值有限,特别是在抵押物的预计变现价值仅能满足或部分满足抵押权人的优先受偿权的情况下,由于首先申请法院采取查封措施的债权人预计变现后自己难以受偿,即使法律规定60日后,抵押权人可以申请移送,但申请首封的债权人往往仍会向抵押权人提出给予其适当清偿份额作为加快处置抵押物的条件,否则就怠于处分,使得优先受偿权人的优先受偿权难以及时有效实现,从而影响抵押物的处置时间和价值。
综上所述,抵押权人土地他项权证抵押期限到期后因法院查封无法延期对抵押权人的优先受偿权不会造成实质不利影响,但会影响土地的优先处置权,增加抵押物的处置时间及成本,建议抵押权人在主债权诉讼时效期间内,及时诉讼,主张优先受偿权,维护自身合法权益。