知识产权诉讼及管理中经济分析的运用

A. 知识产权案例分析

首先，甲来店是否获取了自商标权，这一点我们都不清楚，因为还无法判定。
乙店使用的包装袋是否侵权，取决于甲店获得商标权的保护范围。
如果没有商标权的话，那么是否申请了外观设计专利呢？
根据你所述的内容，如果获得了外观设计专利权的话，那么，乙店一定侵权，属专利侵权。因为：乙店的包装袋属于与甲店的包装袋相近似的产品。

B. 基金里面知识产权状况分析怎么写

知识产权刑法保护初探摘要21世纪,人类进入了知识与信息主导的时代,知识产权的刑法保护受到法学界的关注,已有的知识产权法律保护体系难以应对不断升级的犯罪新形式、新问题,本文即对已有的知识产权保护的立法状况进行简析,并结合现实情况,表明观点,以期得出有益之建议。关键词知识产权知识产权刑法保护立法完善“知识产权”一词源于18世纪的德国,20世纪后成为广泛使用的法律概念之一。在知识经济大背景下,知识产权已然成为衡量一国综合国力的重要指标,因而,知识产权保护在全球范围内得到了前所未有的重视,特别是对其进行刑法保护有着特殊的意义,从国际趋势来看,知识产权的刑法保护越来越成为不可忽视的话题。一、必要性探讨知识产权作为人身权和财产权的结合,因其特殊的存在形态,极易复制或非法使用,侵权结果易达成且成本低廉①,随着社会的发展,这种侵权行为呈增加趋势;知识产权虽是一种私权,但当侵权达到一定程度时,结果可能关涉集体甚至国家的、社会的利益,刑法自始具有强烈的社会保护功能,对犯罪的惩治有不可替代的效能,为了达到良好的治理效果,刑法的介入则成为必然。②二、我国知识产权刑法保护的进程与现状我国知识产权的刑法保护经历了以下过程:1.1979年《刑法》在知识产权犯罪方面保护范围仅限于“工商企业假冒他人注册商标”。2.1985年4月《专利法》第36条规定了对“假冒他人专利情节严重的”追究刑事责任的情形。3.1993年2月全国人大常委会通过了《关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》;4.最高人民法院在1994年规定对非法窃取重要技术秘密的行为以盗窃罪追究。5.1994年7月5日全国人大在《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》中列举了侵犯著作权的刑事责任;6.1997年新《刑法》将“侵犯知识产权罪”单列一节,规定了对“假冒专利”行为、“擅自制造注册商标、情节严重”行为、“以营利为目的严重侵犯著作权”和“销售侵权复制品”行为和“侵犯商业秘密”行为处以最高“七年”并可“单处或并处罚金”的刑事处罚③。7.2004年两高联合公布《关于侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,对已有法律中相关词语的具体涵义、涉及范围作了规定,并对数罪并罚和共犯的情形进行了规定,极大增强了已有法律的可操作性,使我国知识产权刑法保护的法律体系的完善化推进一步。三、我国知识产权刑法保护不利的宏观分析总体,我国对知识产权刑法保护尚处不发达阶段,其中存在一些阻碍保护力度及实现程度的问题,宏观上讲:(一)强保护与弱保护的决择一般,发达国家为了通过“合法垄断权”获得最大利润对知识产权实行“强保护”,发展中国家为了促进民族产业的发展,摆脱国际贸易中对发达国家的技术依赖,普遍主张“弱保护”④。而我国政府至今没有一以贯之的态度来支撑知识产权刑法保护法律体系的构建,直接影响了相关制度建设与执行力度的稳定性。(二)知识产权刑法保护中的行政权立场知识产权保护呼吁良好的法治环境,行政权力的正确行使为题中之义,应起到推进作用,而不可基于利益或所谓“效率”,动辄以罚款或强制调解解决,使案件根本无法进入司法程序,这种行政态度直接导致地方保护主义等束缚。(三)“入罪”标准过高刑法典中对于知识产权犯罪定罪标准过高,并且存在大量“应知”“明知”“严重”等模糊性规定,实践中难以操作和举证,这样规定符合刑法自身的谦抑性要求,却忽视了知识产权刑法保护的迫切性与全面性。四、微观探究与建议以下我们将从微观方面,对我国相关法律具体规定加以分析,并适时提出相关建议:(一)在侵犯知识产权罪的构成中新《刑法》218条规定侵犯著作权罪须“以营利为目的”,但现实中很多侵权行为仅仅为了增加知名度或进行职务评级等,且是否以营利为目的,并不直接关涉其社会危害性,我国对此要件限定的必要性值得商榷。(二)法律法规建设方面:著作权方面:我国对于数字化的新的著作权形式尚无具体法律法规予以保护,有必要加速对此的立法研究;此外,对于著作人身权,我国仅有第217条“制作、出售假冒他人署名的美术作品的”简单规定,显然应在今后加强规定和保护。专利权方面:新《刑法》仅在216条规定对“假冒他人专利,情节严重的”给以处罚,两高《解释》中虽列举了四项假冒他人专利情节严重的行为,这种列举有必要在以后的立法中加以扩充。商业秘密方面:新《刑法》219条中“明知”“应知”概念过于模糊,直接导致商业秘密权利人举证困难,胜诉率低,甚至由于无法取证而被拒之于刑法保护之外。(三)网络知识产权保护方面网络讯息的新时代,互联网极大丰富和促进了交流与沟通,但是由于其无形性与虚拟性⑤,盗版、走私知识产权成果等犯罪形式,使人们防不胜防,单纯的民事、行政手段已不适宜,网络时代知产权呼吁刑法的保护。(四)刑罚方式改革方面我国现行刑法典对于知识产权犯罪规定了自由刑与罚金制,并以自由刑为主。从世界范围来看,以罚金刑为代表的财产类刑罚作为应对知识产权犯罪已被普遍应用,而且施之以资格的剥夺也被越来越多的国家认可,我国不仅需要强化刑罚关于财产刑的适用力度,且不妨引入资格刑,彻底剥夺其再犯的机会,以起到警示的作用。五、结语随着知识产权犯罪手法的日益升级、影响日益加剧,民事、行政的手段固然不可或缺,但一如某德国学者的观点:刑法的防线作用日益显现出其强有力性,我国经济在“科技是第一生产力”的大背景下正在进行跨阶式发展,知识产权的刑法保护体系的完善与发展已经成为焦点,两者需要相互推进,共同解决前进中的各种问题。

C. 如何通过知识产权运用实现创新价值

您好，一、加快知来识产权实施产源业化
在庞大的知识产权总量背后，有相当一部分权利人没有足够的精力将全部知识产权实施到生产实践中。我们可以通过知识产权运营实现资源的最大化配置，大力推动知识产权交易合作，让更多企业能找到适合自己的目标，实现产业化。
二、知识产权意识要提高
虽然我国知识产权运营取得了一定的成绩，但是也存在明显的短板。比如目前我国广大中小企业仍面临知识产权运营的意识淡薄，对运营重要性和复杂性认识不足；可运营的知识产权不多；知识产权运营人才缺乏的问题。
知识产权运营需要一个系统解决方案。为了提高运营的效益，应当在确保有效规模和质量的基础上，在知识产权价值链的形成、提升和实现各个环节推动知识产权市场化的运作。通过打造高素质的专利运营平台、人才队伍，实现知识产权的创新价值。
如能给出详细信息，则可作出更为周详的回答。

D. 知识产权在市场经济条件下的作用

1、知识产权是一种竞争性资源。有利于占领市场并获得市场竞争优势。科学技术是第一生产力，科技日益成为影响经济的决定性因素。知识产权有利于鼓励创新、有利于国家抢占制高点，先行者的利益得到保障，甚至是扩大。
2、中国加入”世贸”后带给我国社会、经济的重要影响正日益被国人认识。我国经济要顺利实行与国际接轨必定离不开相应完善的知识产权保护制度。在这种形势下，有关知识产权保护的制度及对策将对越来越多的人提供帮助。强调知识产权保护制度对我国的利弊
3、当今社会，知识产权越来越受到人们的关注，商标、技术、著作权、计算机软件、集成电路布图设计等法律保护权利对企业，市场的影响力度越来越大，
4、实现依法治国的需要。必须将经济建设的各方面的纳入法律的范畴。知识产权就是通过法律来解决次类问题
5、认识到我国技术突破虽多但专利成果却少，外国专利在我国跑马圈地的现实情况
6、涉及反不正当竞争法的内容
7、知识产权国际保护制度的建立
8、在占领市场方面，专利权人能够起诉侵权者，他既能寻求金钱赔偿，又能向法院要求侵权者停止制造、使用、销售侵权产品的强制令。例如一家资深公司可以利用专利对一家新建公司的侵权行为发起攻击，因为后者缺乏足够的经济实力去应付专利侵权的官司。专利侵权的诉讼风险会阻碍新公司进入专利权人的市场。从防御的角度上看，专利权人可利用专利证书对他人提起的专利诉讼提起反诉。这种反诉战术能迫使纠纷因为有了专利证书能更快地得到解决。因为诉讼双方都有专利证书，这类纠纷常见于交叉许可中，因为双方互相许可使用对方的专利技术。专利还对风险投资家提供保障，因为投资者一般不情愿进入技术领域，以免由于一项革新技术造成的人为屏障而减少了金融投资的回报。专利证书还可以凭借潜在的专利许可收益，导致金融家资产的价值评估错失。具有远见卓识的公司意识到专利成为确保竞争优势和击败竞争对手的双刃之剑。
9、知识产权的“杀伤力"有多大

成 诚

近期，又有一批中国企业遭遇涉外知识产权纠纷的事件，引起了社会各方深切关注。

据中国知识产权报报道，索尼已经向中国彩电企业致函，要求缴纳有关视频技术方面的专利使用费，目前相关企业已经委托中国机电进出口商会进行谈判。此外，17家中国木地板生产企业被3家美国企业投诉至美国国际贸易委员会(ITC)，要求对这些中国企业展开“337调查"，并采取相应措施。

知识产权的本质是利益保护，越来越多的国外企业利用收取“专利使用费"或展开“337调查"频频对中国企业设置障碍，其目的是利用知识产权获取高额财富，保护自己的市场份额。仅在过去两年中，美国国际贸易委员会所发动的18起“337调查"中，就有9件是针对中国大陆企业的。这种诉求迫使中方企业付出大量财力、人力，制约中国企业的发展，以期达到阻止中国企业进入美国市场的目的。而据专家分析，今后几年将会有越来越多的中国大陆企业成为被告席上的“主角"。

由此，一方面，这表明原来技术比较落后、价格比较低廉的中国产品已经缩小了与国外产品的差距，一部分中国企业通过技术升级，开始向中高端产品发展，与跨国公司的竞争更加激烈了；另一方面，品质提升意味着将面临激烈的知识产权竞争，中国企业要着手实现战略性转变，就要以自主知识产权来提高国际竞争力。国内外专家纷纷建议，中国企业应该尽可能多地申请专利，拥有自主知识产权；同时，也可以结成专利联盟，或通过交叉许可的方式与对方达成互不起诉的协议，以防范自身遭受相应的追诉。企业要在知识产权问题上赢得主动，根本的出路在于提高发明创造的能力和水平，争取逐步在较多的领域中，特别是高新技术领域中占有自己的一席之地。

知识产权的“杀伤力"有多大？曾在2003年5月遭遇“337调查"的浙江双鹿、福建南孚等7家中国电池企业最深切的感受是:“如不应诉，就是灭顶之灾。"在ITC初步裁定侵权成立的艰难境况下，这7家企业“抱团"申诉，终于在3个月后迎来了美国原告企业专利无效、中国企业没有侵权的终审裁定。为此，我们应遵循的原则是，尊重别人的知识产权，也要坚定地维护自己的合法权益，面对“337调查"等招数，中国企业应该积极应诉，而不是消极退避。(中国知识产权报)
10、呼唤涉外知识产权人才

知识产权战略正在成为我国又一项重大战略举措，然而目前我国知识产权人才，特别是涉外知识产权人才却十分匮乏。近年来，涉外知识产权人才变得越来越抢手，有实践经验的涉外知识产权法律和管理人才更是千金难求。例如，上海一家专利事务所开出3~4万的月薪却仍难觅一名英语口语流利的知识产权专业人才。入世之后，在国外跨国公司打进来和国内企业走出去的背景下，我国涉外知识产权纠纷层出不穷，然而国内能够应对这些涉外知识产权诉讼的法律人才却屈指可数，往往不得不求诸“外脑"。在涉外知识产权管理方面，能够熟练运作知识产权国际转让、许可以及国际技术标准等事务的专业人才也是凤毛麟角。

随着知识产权重要性的不断凸显，近年来我国知识产权人才队伍虽然比以前壮大了不少，但却仍难满足日益增长的涉外知识产权事务的需要，这主要表现在以下三个方面:一是外语能力特别是口语技能普遍有待提高；二是对国外知识产权法律和国际规则了解有限；三是缺乏实战经验，实务技能不足。我国知识产权人才培养过于偏重知识产权法学理论的学习，在实务操作训练方面十分欠缺。加之对外实践交流有限，涉外知识产权实务经验更是缺乏。

要想迅速弥补涉外知识产权人才的缺口，笔者认为需要从以下几个方面着手。首先，应当加强国际交流与合作，“师夷长技以制夷"。例如2004年5月，上海市知识产权局与美国教育基金会签订了知识产权人才培养合作协议书，计划从2004年到2010年，双方合作培养50名高层次人才。又如飞利浦与中国人民大学、清华大学合作培养本土知识产权人才。当然，吸引海外人才归国服务也不失为一条捷径。其次，大学在知识产权人才的培养上应当注意区分研究型人才和实务型人才，对社会需求更为广泛的实务型人才要加强实务环节的训练。最后，企业、知识产权服务机构以及有关国家机关应当注重在实际工作中发掘和培养涉外知识产权人才，因为实践往往是最好的老师。(中国知识产权报 詹 映)。

E. 知识产权战略在中国经济发展中的重要地位和作用

作用：
知识产权发展的战略目标是从国家的整体利益出发以培育和发展国家综合竞争 能力为龙头以大幅度提高自主知识产权的数量和质量为核心以提高知识产权保护和管理 的综合能力为重点以推动技术创新、技术扩散提高产业技术水平为目的以完善知识产 权的法律环境、政策环境、市场环境为内容实现我国由知识产权大国到知识产权强国的转 变。

实施知识产权战略的重要意义
在我国实施知识产权战略具有十分重要的积极意义
一 实施知识产权战略是实现我国经济社会跨越式发展的重要路径。知识产权 是现代经济的货币随着知识经济时代的来临知识产权已经成为现代社会的财 富中心因此在这样的时代背景下一个国家和企业单纯依靠制造业是很难 得以成功立足实现其可持续跨越式发展的。知识产权规模收益已经成为高新技术企业生存的三大要件其 中知识产权的重要性尤为突出它决定各国的核心竞争力决定各国在世界产业 链条上的上下游分布状态。
二 其次实施知识产权战略是提升我国人力资本价值的重大举措。中国是一 个举世公认的制造业大国中国制造的产品遍布全世界从这个意义上说中国 人民对人类世界的贡献是十分巨大的。
但为何中国人勤劳不致富中国的人力资本为何如此廉价中一个十分重要 的原因就在于我国现阶段知识产权的创造管理运用和保护能力较为贫乏。要彻底改变这种现状实现我 国人力资本的升值首先就必须从根本上扭转中国人有知识少产权有制造少 创造的不合理格局而这就需要我们积极实施知识产权战略。
三 实施知识产权战略是维护和优化我国环境资源的根本保障科学技术是第 一生产力但在科技进步贡献不大和知识产权相对贫乏的条件下我国经济的 增长便只能主要依靠人力资源和自然资源。我国今后实现可持 续发展的根本砝码绝不应当定位于环境资源和劳动力而是应当定位于科技 进步和知识产权 因此在我国实施知识产权战略绝不是什么应对外国资本挑战的权宜之作应景文章 而是实现我国自身经济社会可持续发展的紧迫需要

F. 知识产权专业是学什么的

主要课程

法理学、宪法学、民法学、刑法学、刑事诉讼法、行政法与行政诉讼法、国际私法、国际法、著作权法(版权法)、专利法、商标法、知识产权国际公约、专利文献检索。

知识产权损害赔偿、合同法、知识产权法原理、网络环境下的知识产权保护、企业知识产权战略、反不正当竞争法、知识产权代理实务等。

(6)知识产权诉讼及管理中经济分析的运用扩展阅读:

知识能力

应获得以下几方面的知识和能力:

1.具备知识产权专业各学科的基本理论和基本知识，同时兼具普通法学各学科基本理论和基本知识;

2.掌握知识产权专业知识和专业技能，同时具备法学一般分析方法和技术;

3.了解知识产权发展的前沿和知识产权发展的趋势;

4.熟悉我国知识产权法律体系和相关政策体系及普通法律体系和政策;

5.运用知识产权知识解决和处理知识产权代诉讼和管理问题的能力;

6.掌握专利和商标检索、资料查询的技能和方法，同时具有一般文献检索、资料查询的基本方法，能尽快解决文献检索和查询的问题。

培养目标

知识产权成人高考专业培养能在律师事务所、专利事务所、商标事务所等从事商标代理、专利代理等专门知识产权事务，同时也能在公、检、法等部门从事专门的知识产权司法审判及其他法律事务，或者在版权局、商标局、专利局、科技局等部门从事知识产权管理事务的知识产权专门人才。

知识产权是指人们就其智力劳动成果所依法享有的专有权利，通常是国家赋予创造者对其智力成果在一定时期内享有的专有权或独占权（exclusive right）。

知识产权从本质上说是一种无形财产权，他的客体是智力成果或是知识产品，是一种无形财产或者一种没有形体的精神财富，是创造性的智力劳动所创造的劳动成果。

它与房屋、汽车等有形财产一样，都受到国家法律的保护，都具有价值和使用价值。有些重大专利、驰名商标或作品的价值也远远高于房屋、汽车等有形财产。

G. 如何运用知识产权促进品牌经济发展

• 21世纪是知识经济的时代，知识经济是建立在知识和信息生产、分配和使用上的经济。而作为拥有创新的新知识的知识产权则是构成知识经济的核心和基础。

• 知识产权是什么？对许多人来说，这是一个相对陌生的外来词语，且对知识产权的认识我们许多人又是相当肤浅。所以，提高对知识产权的认识，增强全社会和知识产权意识，对我们来说是非常重要也是非常必要的。

• 要提高对知识产权的认识，就要了解何为知识产权及知识产权具有什么样的特性，以及知识产权与经济发展之间的联系。“知识产权”通常的定义就是指自然人或法人对自然人通过智力劳动所创造的智力成果，依法确认并享有的权利；知识产权具有无形性、专有性、地域性、时间性和可复制性特点。1967年7月14日签订，1970年4月26日生效的《建立世界知识产权组织公约》第2条（8）款对“知识产权”和范围作了如下定义：

• 1、与文学、艺术及科学作品有关的权利（指版权或著作权）；

• 2、与表演艺术家的表演活动录音制品和广播有关的权利（指版权的邻接权）；

• 3、与人类在一切领域创造性活动产生的发明有关的权利（指专利权）；

• 4、与科学发现有关的权利；

• 5、与工业品外观设计有关的权利；

• 6、与商品商标、服务商标、商号及其它商业有关的权利；

• 7、与防止不正当竞争有关的权利；

• 8、一切来自工业、科学及文学艺术领域的创作活动所产生的权利。

• 1994年4月15日签署，1995年1月1日生效的世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPs协议）第1条对“知识产权”的范围作了以下定义：

• 1、版权与邻接权；

• 2、商标权；

• 3、地理标志权；

• 4、工业品外观设计权；

• 5、专利权；

• 6、集成电路布图设计（拓扑图）权；

• 7、未披露过的信息（商业秘密）专有权。

• 随着我国加入WTO和作为WTO最重要的协议之一的TRIPS协议的签定。知识产权在国际和国内的地位越来越重要，知识 产权与经济的联系越来越紧密，知识产权保护已经成为继取消关税壁垒后的一项重要的贸易保护措施，愈来愈受到各国的重视。例如 ：美国“特殊301条款”把是否保护美国企业的知识产权作为贸易制裁的一个条件，迫使许多国家和地区就范;关税法的第337条款专门用来阻止侵犯美国知识产权的进口品。特别是近几年来，一些外国公司不仅利用知识产权抢占我国高新技术产业市场而且对传统产业市场也进行了圈占。据统计，外国公司在我国获得的通讯、半导体类授权专利数量约占我国同类授权专利的90%以上，生物行业约占90%，医药和计算机行业约占70%以上，而在传统产业上，世界最大的拉链制造企业YKK公司近几年来在中国获得200多项专利，其中约80%与拉链有关，还有一些内销产品也受到外国公司的侵权调查，如摩托车、部分低压电器等。同时，由于全社会知识产权保护意识的不足，造成我国企业一方面存在比较严重的侵权问题，另一方面，企业又不知如何利用知识产权来保护自己的权利。在涉及知识产权纠纷的案例中，我国的企业常处于劣势。最典型的知识产权纠纷案例当属美国高通公司对中国生产高通公司倡导的CDMA标准的手机索取高额专利许可费事件、6C和3C等国际电器制造企业联盟向我国部分DVD企业发出收取高额专利费的最后通牒、日本9家摩托车公司指控我国24家摩托车生产企业存在专利侵权问题以及最近的新东方ETS事件，中国企业的经济利益在这些事件中都受到了极其严重的损害。通过这一系列事件的发生，使我们更进一步看到，知识产权已经成为推动社会经济发展的重要工具，企业如果缺乏自主的知识产权，在市场竞争中就会处于被动挨打的局面。

• 知识产权对发达国家和地区的作用是有目共睹的，而对贫困地区特别是象我区这样一个经济欠发达的农业贫困地区的作用还有待各级领导和社会公众进一步加强认识。但我们确实要清醒地看到，一方面，低劳动力成本的传统优势正在被削弱，在知识产权成为竞争工具 的新形势下，没有自主知识产权的核心技术，仅靠低成本不可能形成长期竞争优势；另一方面，我区的大部分企业的核心技术，主要依靠的是“引进”和“模仿”别的企业，很少拥有自己的专利和自主的知识产权，一旦被别的企业认定，就会被提起侵权诉讼，最终被扼住发展的脖子，失去发展的空间。从我们铜仁地区来说，广大科技人员和科技爱好者对技术的创新、发明和研究的积极性还是比较高的。近几年来，我区科技人员向国家知识产权局申报了许多专利，据不完全统计：截止2002年全区共申请授理专利96件（其中发明专利40件、实用新型专利52件、外观设计专利4件）

• 我区资源丰富，如锰、钾长石、农副产品，各企业要做大做强，就要进行深加工，要形成副加值高的高技术产品。企业除了要加强自身研发能力外，更要注重对相关专利的搜集引进工作，确认是有价值的专利，在确定了它的法律状态后，就应毫不犹豫地购买，以小钱换取大效益。我们只有把拥有自主知识产权的高新技术产业作为地区发展的支柱产业，支持高新产业在我区的建设和发展，加大知识产权保护管理力度，完善知识产权制度，才能最终达到推动地方经济发展的目的。

H. 知识产权诉讼中的抗辩点主要有哪些方面

1.对于因专利侵权纠纷而产生的权属抗辩?依据专利复审委对被告作为请求人所提起的无效宣告申请的受理?应当中止本案的审理。这种情况符合民事诉讼法第一百五十六条第一款第?五?项之规定。2.对于被告以他人名义提起权属抗辩的?虽证据不确凿?但尚属充分?且他人也请求作为第三人参加诉讼的?应当适用中止审理程序。因为证据是否确凿的问题往往很复杂?有待在另立的确权之诉中审理。这样做也符合民事诉讼法第一百五十六条第一款第?五?项之规定。3.对于被告以他人名义提起权属抗辩?他人如果已表示原告的权利归他人?但又不愿意参加到本诉中来的?按他人放弃诉权对待?告知其不参诉之后果?并可以同时确认被告此方面的证据不确凿而驳回被告的权属抗辩。理由有二?其一?知识产权权属纠纷往往复杂难断?如他人不到庭?只凭被告一说、他人一讲?不可能理清。其二?当事人参诉与否是决定被告权属抗辩成败之关键?如不参诉则意味着被告的权属抗辩已落空。此时不能适用中止审理程序?更不能就此确认原告不享有诉权?应继续本案的审理。4.被告如以原告的权利属于自己为由抗辩的?则不适用中止审理程序?因为没有新的诉讼法律关系产生?没有一案要待另一案审理结果而定的情况存在。这时产生的确权问题属于本案需审查的事实内容之一?无需另案审查。1、知识产权民事诉讼(1)知识产权侵权诉讼除了侵犯我国民法通则予以明确的民事权利也包括反不正当竞争法规定的不正当竞争行为(即侵害)(2)知识产权归属诉讼就知识产权的权利归属发生的诉讼，简称权属纠纷(3)知识产权合同诉讼就知识产权的取得、转让、使用等交易行为产生的纠纷，在取得环节与权属诉讼有交叉2、知识产权行政诉讼(1)由国家行政机关作出的行政裁判引起专利权和商标权需要行政机关确权，依相关知识产权法律，当事人对该确权决定不服可以向行政裁判机关(即专利复审委员会和商标评审委员会)申请复审，对该复审决定(其实质是行政裁判)不服，提起的行政诉讼(2)由国家行政机关做出的详细行政行为引起在知识产权确权和转让、使用过程中，确权机关依相关知识产权法，对当事人作出具体行政行为(包括行政决定、行政许可和行政处罚等)，行政相对人不服提起的行政诉讼(3)由地方知识产权治理机关行政执法引起对于具有知识产权执法权的地方各级知识产权管理机关，可以对侵犯知识产权等违法行为进行处罚和调解，相对人对该处罚或者调解决定不服的，可以向该行政机关所在地人民法院提起行政诉讼3、知识产权刑事诉讼我国刑法规定只有以下七种行为构成知识产权犯罪:假冒注册商标罪销售假冒注册商标商品罪非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪假冒他人专利罪侵犯著作权罪销售侵权复制品罪侵犯商业秘密罪律师在知识产权刑事案件中可以协助被害人(权利人)进行举报启动公诉程序，可以代理被害人提起自诉，也可以担任犯罪嫌疑人的辩护人4、知识产权仲裁主要在知识产权合同纠纷中，特别情况可以在权属或者侵权纠纷中根据事后协议选择仲裁挑战一:导致诉讼动机多样。传统知识产权案件，当事人诉讼的主要目的在于维护合法权益。受知识商业化影响，当事人开始将知识产权诉讼作为排挤竞争对手的策略，以获取市场竞争有利地位。在案由选择上除传统的著作权、商标权纠纷外，不正当竞争、商业秘密纠纷等亦为当事人常诉案由。挑战二:导致批量案件增加。为增加竞争对手赔偿压力，部分当事人选择在特定时期内集中诉讼批量案件。一旦原告赔偿请求获得支持，竞争对手将面临巨大的赔偿压力，直接影响其正常生产经营活动。批量案件增加亦导致法院审判压力的增加，人案矛盾进一步突出。挑战三:导致调解难度加大。部分原被告之间存在竞争关系，无合作动力，在诉讼中缺乏调解的诚意，明确拒绝调解;即使表示愿意接受调解或者已初步达成和解协议，在最后签字或履行阶段亦往往搁浅。调解反成当事人拖延诉讼的手段，增加了法院调解难度。挑战四:行业发展对诉讼影响较大。行业发展直接影响当事人的诉讼行为。当前核心区内涉及知识产权的行业仍处于发展调整期，利益分配不均衡，利益争斗加剧，如视频网站、数字图书馆等案件集中反映了相关行业的特点。因此，法院在审理过程中应当注重引导行业有序健康发展。

I. 运用社会主义市场经济的知识,分析我国为什么要重视对知识产权的保护

在世纪之交，千年之交，我国即将加入“世贸”的新形势下，进一步提高全民的知识产权意识，按照《与贸易有关的知识产权协议》的要求进一步完善知识产权法律体系，充分发挥知识产权制度在社会主义市场经济中积极作用有着极为重要的现实意义和深远影响。下面就知识产权历史沿革，我国知识产权现状，知识产权在社会主义市场经济中的作用以及需要加强的几个方面作一简要论述。

一、知识产权保护的内容和我国保护知识产权的基本情况

世界上的财产权可以分为两大类，即为有形财产权和无形财产权。有形财产权又可分为动产和不动产，动产是指可移动的财产，如电视、汽车等，不动产是指永久固定在土地上的财产，如房屋、矿山、土地等等。而知识产权是一种无形财产权，它是指智力创造性劳动取得的成果，并且是由智力劳动者对其成果依法享有的一种权利。所以，知识产权(知识财产)，是人的心智、人的智力的创造。通俗地讲，即人的智力劳动成果，依照法律得到承认并得到保护，权利所有人将享有占有、使用和处分的权利。这种权利包括人身权利和财产权利，也称之为精神权利和经济权利。所谓人身权利，是指权利人同取得智力成果的人的人身不可分离，是人身关系在法律上的反映，如作者在其作品上署名的权利，或对其作品的发表权、修改权等，即为精神权利；所谓财产权是指智力成果被法律认可后，权利人可以利用这些智力成果取得报酬或者得到奖励的权利，这种权利也称之为经济权利。概括起来，知识产权是指在科学、技术、文化、艺术领域从事一切智力活动而创造的物质和精神财富依法所享有的权利。

按照1967年7月14日在斯德歌尔摩签订的建立世界知识产权组织公约规定，“知识产权”包括有关下列各项权利：(1)文学、艺术和科学作品；(2)表演艺术家的表演以及唱片和广播节目；(3)人类一切活动领域的发明；(4)科学发现；(5)工业品外观设计；(6)商标、服务标记以及商业名称和标志；(7)制止不正当竞争。与贸易有关的知识产权协议，保护的范围与以上基本相同，但在保护的形式及期限方面做了更明确的规定。

除以上列举的知识产权保护的范围外，在工业、科学或艺术领域内由于智力活动而产生的一切其他权利，都应该属于知识产权调整的范围。在实际工作中，知识产权通常分为两部分，即“工业产权”和“版权”。上面(1)所述的对象为知识产权中的版权部分。(2)所述的对象通常称为“邻接权”，即与版权邻接的权利。(3)、(5)、(6)和(7)所述的对象构成知识产权中的工业产权部分。第(4)项所述的科学发现应不包括在知识产权的客体之中，因为世界上没有一个国家也没有一个国际公约认为科学发现可享受任何财产权。因此，科学发现应不属于知识产权的范畴，本不应该列举在知识产权所包括的权利之中的。

知识产权这种无形财产，与其他有形财产比，有其自身的特点，其主要表现在：(1)专有性。专有性也称垄断性或独占性。他是指知识产权专属权利人所有。知识产权所有人对其权利客体享有占有、使用、收益和处分的权利。(2)地域性。知识产权的地域性，就是对权利的一种空间限制。任何一个国家或地区所授予的知识产权，仅在该国或该地区的范围内受到保护，而在其他国家或地区不发生法律效力。如果知识产权所有人希望在其他国家或地区也享有独占权，则应依照其他国家的法律另行提出申请。(3)时间性。知识产权的法律保护除受空间(即地域)的限制外，还要受时间的限制。知识产权都有法定的保护期限，一旦保护期届满，权利即自动终止，这一点与其他财产有很大的不同，无论是动产还是不动产，它可以几十年乃至几代人占其财产，并没有时间的限制。而知识产权却有法定的占有时间。有些知识产权的保护(如商标专用权)经过履行法定手续，可以续展延续。

随着当代科学技术的迅速发展，知识产权的保护内容在不断的拓宽和发展。知识产权的保护，激发了人们的发明创造的积极性，保障了人们依法获得的智力成果权利。而人们发明创造激情又不断创造出来的高新技术的智力成果，给知识产权带来了一系列新的保护客体，所以知识产权的保护内容是一个动态的开放性的发展过程。

世界上知识产权制度最早出现在中世纪的欧洲，1236年，英王亨利三世曾授予波尔多的一个市民十五年的色布染织垄断权，这可以说是专利制度的雏形。1474年，在商业盛极一时的意大利威尼斯，颁布了世界上第一部专利法。它以明文规定给某些机器与技术的发明人授予十年的特权。之后，英、美、法、俄等国家陆续颁布实施了专利法。西欧资本主义工业革命后，科学技术突飞猛进的发展，为维护财产私有和鼓励自由竞争，在19世纪初叶，法、英两国率先颁布实施了商标法和版权法。至此，传统的知识产权体系(专利、商标和版权)开始建立。迄今为止，西方发达资本主义国家大都建立了体系完备，保护水准较高，而且与国际通行规则接轨的现代知识产权制度。西方资本主义国家在知识产权制度方面的完善以及保护方面的高水准，充分发挥了知识产权在推动经济发展和社会文明进步方面的积极作用。

我国知识产权制度起步较晚，但知识产权立法也有近百年的历史了。中华人民共和国成立后，分别于五六十年代颁布了商标法规，但不够完善，再加上当时的计划经济体制，商标的功能和作用没有充分发挥出来。真正意义的符合国际保护知识产权通行规则的法律是在1978年改革开放以后的事情。改革开放以后，国际经济贸易开始活跃，代表商品信誉的商标专用权的保护显得极为迫切，为适应改革开放和国际经贸合作的要求，于1983年3月1日实施了《中华人民共和国商标法》之后，1984年实施了《中华人民共和国专利法》，1991年6月1日实施了《中华人民共和国著作权法》，1991年10月1日实施了《计算机软件保护条例》，1993年12月1日实施了《中华人民共和国反不正当竞争法》。随着改革的深化，以及建立社会主义市场经济体制的要求，这些法律法规参照国际标准，又先后进行了修订，有的正在加紧修订之中。我国在加速国内立法，健全知识产权制度的同时，先后参加了《建立世界知识产权组织公约》、《保护工业产权的巴黎公约》、《商标国际注册马德里协定》、《商标国际注册与质量协定有关议定书》、《专利合作条约》、《世界版权公约》、《保护文学和艺术作品的伯尔尼公约》和《保护录音制品的日内瓦公约》。由此看出，我国在改革开放后用了二十年左右时间，不仅基本健全了知识产权法律体系，而且参加了国际保护知识产权相关的主要条约、公约。从我国知识产权法制建设的时间看，速度是相当快的；与经济发展水平相当的国家比，其保护水准应该是高的。我们可以自豪地说，中国的知识产权立法，是在邓小平建设有中国特色的社会主义理论指导下的成功范例。中国知识产权制度不仅自成体系，与国际上通行规则接了轨，而且中国特色非常鲜明，基本符合社会主义市场经济体制对知识产权法律体系的要求。

二、知识产权保护在社会主义市场经济中的作用

纵观世界不同国家经济体制现状可以看出，市场经济越发达的国家，往往知识产权法律体系就越完善，其保护水准也越高，有些经济不发达的资本主义国家虽然也搞市场经济，但并没有完善的知识产权法律制度。所以说知识产权保护与市场经济发展要求和发展水平密切相关。我们建立社会主义市场经济体制，首先应当明确的是，既然市场经济不具有社会制度的属性，那么它就具有市场经济的共性。其共性主要有以下几点：1．承认个人和企业市场主体的独立性，它们自主地作出经济决策，独立地承担决策的经济风险。2．建立起具有竞争性机制的市场体系，由市场形成价格，保证各种商品和生产要素的自由流动，由市场对资源配置起基础性的作用。3．建立起有效的宏观经济调控机制，对市场运行实行导向和监控，弥补市场经济本身的弱点和缺陷。4．必须有完备的经济法规，保护经济运行的法制化。5．要遵守国际经济交往中通行的规则和惯例。上面讲的市场经济体制的5点共性，其中2、3、4、5点都涉及到知识产权，所以我们搞社会主义市场经济，也必须遵守市场经济的运行规则，充分运用知识产权对于市场经济积极的促进作用为社会主义市场经济服务。那么，知识产权制度在社会主义市场经济中有哪些作用呢?概括起来有如下几个方面：

(一)知识产权制度是社会主义市场经济法律体系的重要组成部分。市场经济运行机制的特点要求，必须发挥市场配置资源的基础作用，规范市场行为，反对不正当的竞争，创造一个统一、开放、公平竞争的市场环境。而知识产权法律就是直接规范市场竞争主体行为的法律。如《专利法》是调整发明创造所有权，授予发明创造以专利、转让专利发明创造和利用专利发明创造而产生的各种社会关系的法律规范总和。《商标法》是调整商标注册、使用、管理、保护商标专用权所发生的各种社会关系的法律规范的总和。《著作权法》是调整著作权关系的基本准则。《反不正当竞争法》是调整市场主体行为关系的法律。在知识产权的几个主体法律中，《商标法》、《专利法》、《著作权法》是市场主体法中规范和保护智力成果的法律，但《商标法》、《专利法》侧重于保护物质文明成果，《著作权法》侧重于保护精神文化成果，而《反不正当竞争法》是规范市场交易行为、保障市场主体公平竞争的一般性法律。所以，知识产权法律体系构成了以保护市场主体公平竞争的一般性法律。所以，知识产权法律体系构成了以保护市场主体因智力成果而获得的权利和市场主体进入市场的行为规则。体现了市场经济的基本要求，即公平竞争。

(二)知识产权制度是企业开展公平竞争的法律保障。在社会主义市场经济条件下，企业是独立的经济实体，具有独立的生产经营权利和经济利益，他们之间处于平等地位，接受市场优胜劣汰竞争法则的检验。作为一个企业来说，面对开放的市场，谋求生存和发展，使自己在竞争中立于不败之地，一方面从维护自身利益出发，在不确定的市场中，对自己利益的维护只能通过对最大利益的追求来实现。市场竞争实质上就是企业通过追求更高的利润率来确保其实现平均利润。另一方面，企业更高利润的追求往往要通过优良的商品或优质的服务或满足人们精神或物质的新需求来实现的，这就促使企业在市场竞争中提高产品质量，运用高科技武装企业，提高劳动生产率，对新的发明创造，企业敢于投资开发，不断地开发和创造新产品(包括物质产品和精神文化产品)从而推动人类文明的进步。那么要维护这个公平竞争的经济秩序，就必须要有相应的法律作保障。知识产权法律制度就是直接地规范企业公平竞争的法律。如企业有了新的发明通过专利审定，获得了专利权，这种新的发明运用于生产，生产出了新产品，这种新产品就受专利保护，任何人未经专利权利人许可不得使用其专利方法以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品。依照《专利法》，发明专利将获得二十年的保护。如果把这种专利产品命名一个商标，并依照《商标法》获得注册保护，那么，就获得了这种专利产品在市场上的独占权。因为在同一类商品中，你的这种专利产品叫这个商标(牌子)并获准注册，别人就不能再用这个商标了，他人不管是善意还是恶意用了这个商标(牌子)，就侵犯了你的商标专用权。同时，作为一种专利产品，专利保护的时间是有限的，而商标保护可以无限期地延续下去，从另一个角度说商标保护又弥补了专利保护的不足。对于任何一个企业来说，无论是你的专利权还是商标权受到侵害，企业都有权要求有关行政机关查处或到法院提起诉讼，依法维护企业自身的合法权利。如果企业遭受了除此之外的其他不正当的竞争行为的侵害，可依据《反不正当竞争法》，也可以要求行政机关查处或到法院提起诉讼。所以，在市场经济体制条件下，知识产权法律制度既是国家维护公平竞争的基本手段，又是市场竞争主体(企业)参与竞争的有力武器和法律保障。

(三)知识产权法律制度是开展国际经贸合作交流的基本条件。一个国家资源、技术是有限的，只有把自己置身于国际经济舞台，参与国际经济合作交流，才能弥其所短，扬其所长，更快地发展自己，更好地满足本国人民的物质文化生活需要。但是，在世界经贸活动中，知识产权的重要性越来越大时，或者说专利、商标等知识产权已经成为经贸合作交流质量、数量的重要因素时，就要求世界范围内开放的经济关系需要世界各国在知识产权方面法律的建立、健全和完善。这不仅符合发达国家的利益，也符合发展中国家的利益。这是因为：首先，没有知识产权的充分保护，在很多方面就没有技术的转移以及直接对外投资。其次，在所有国家的经贸交流活动中有其共同遵守的规则使其能够公平竞争，以避免某些国家认为由于其他国家的行为方式使其受害，而采取单方面的措施保护自己。我国已经基本健全了知识产权法律制度，同时，我国在吸收外资的有关法律规定中，对有关知识产权权利作了明确规定。允许外国投资者以知识产权作为投资，该知识产权如何作价、如何使用由合资各方商定。吸引外资法律中还规定，中外合资企业、中外合作经营企业、外资(外商独资)企业，可以从国外引进先进技术(主要是指知识产权)，该先进技术的作价标准、支付方法、保密条件，均由技术输出方与技术引进方商定。正是由于我们国家在知识产权立法和保护，以及在吸收外资的有关法律规定中对知识产权的明确规定，促进了我国国际经贸的快速增长。我国经贸合作交流取得的重大成就，从一定意义上说有赖于我国改革开放以来知识产权制度的建立健全和努力实施知识产权的保护制度。

三、当前在知识产权保护方面应该重视的几个问题

我国的知识产权制保护从总体来看，成绩显著，是与社会主义市场经济体基本相适应的。但也确实还有不相适应的方面。主要表现是，人们的知识产权法律意识还很弱，保护知识产权的执法力度还有待提高，知识产权专业人才比较缺乏，知识产权管理机构有待进一步健全和完善。特别是我们处在即将加入世贸，以及世贸对知识产权保护提出更高保护水准的新形势下，我们要采取积极措施，进一步健全和完善知识产权法律体系，加强知识产权的保护，使我国知识产权保护更好地适应社会主义市场经济的要求。

(一)加强知识产权法律知识的宣传普及工作。改革开放以来，各级知识产权管理部门虽然做了大量的宣传普及工作，但从企业的知识产权意识看，有较大的差距。分析起来，问题是多方面的，既有传统计划经济模式的思想观念根深蒂固的一面，也有我们国家商品经济还不很发达，激烈的市场竞争还未形成，外部压力还未足以使企业惊醒起来，学会运用知识产权这个在市场竞争中最有力的武器，积极主动地参与市场竞争。在当前经济体制转换的关键时间，加强知识产权法律知识的宣传和普及，提高市场竞争主体的知识产权意识，就显得非常紧迫。通过宣传普及工作，使知识产权权利主体明确，在社会主义市场经济条件下，竞争是其基本的经济法则。企业要在激烈的市场竞争中生存发展，必须学会用知识产权去增强自己的竞争能力，如企业要敢于投入开发新产品，对新发明要及时申请专利审定，对一些有望占领国际市场的专利技术，还应该到一些主要贸易国去申请专利保护。对新开发的产品要选择有时代感、显著性强的商标及时申请注册，同时还要及时在贸易国注册，努力树立商标信誉，争创驰名商标，避免因专利、商标不及时申请而丢失市场，为保护自己的知识产权获得有效的法律保障。另一方面，企业作为权利主体具有独立性，有独立的生产经营权利和经济利益，权利主体之间的关系是平等的关系，因此，其权利主体在市场经营活动中必须树立平等的竞争观念，在自己的权利受到侵害时，及时请求行政保护或向司法机关提起诉讼，依法保护自己的合法权利。通过知识产权的宣传普及工作，企业知识产权意识的增强，不仅创造了公平竞争的经济环境，并且对社会经济发展将产生积极影响。

(二)严格依法办事，强化执法的力度。知识产权管理部门、司法部门在提高知识产权法律意识的基础上，要树立起依法保护权利主体平等竞争的权利，并为权利主体提供平等竞争的条件。在实际执法中，要深刻理解法的原则精神，维护知识产权权利主体的合法权利。特别是要把握知识产权作为无形财产在遭到侵害时，往往是被侵害主体的声誉或其产品所占领的市场受到伤害和影响，在处罚起来，对侵权人采取制止侵权、罚款比较容易做到，但对其侵害人责令赔偿损失上做得不够。这方面既有其被侵害人应该学会维护自己的合法权利，主动要求赔偿的问题，也有执法部门要严格执法，在被侵权人的合法权利受到损害时，依法予以赔偿，坚决维护被侵害人的合法权利方面的问题。如某一企业在等一年内共发生140余起商标侵权案件，该企业对其中的80余件商标侵权案向有关部门进行了申诉，这些侵权案件使该企业损失的利润达一百多万元，为处理这些案件，花去差旅费30多万元，但是，该企业所得到的赔偿只有差旅费的10％左右。由此看出，在查处商标案件时，坚持对被侵权人的赔偿是很不够的。在处理知识产权案件方面，还有一个令人头痛的问题就是地方保护主义，有些地方仿制、假冒比较严重，但查处起来阻力很大。有的人错误的认为，仿冒、假冒能带来地方经济的繁荣，还有的认为，为地方考虑，保护地方利益，不会犯大错误。其实不然，假冒不仅不会带来地方经济的繁荣，而且会对地方经济的长远发展带来非常不利的影响，保护假冒不仅会犯错误，严重的同样构成犯罪。所以，执法部门在处理知识产权案件时，一定要排除地方保护主义的阻力，有法必依，执法必严，违法必纠，坚决维护公平竞争的经济秩序，进一步树立我国保护知识产权的良好形象。

(三)加速人员培养和机构建设，尽快使我国知识产权的专业人才和机构体制方面与社会主义市场经济体制要求相适应。从目前我国知识产权队伍人员情况看，绝大部分都未接受过知识产权的系统教育和培训，都是应工作需要而从一些其他部门转入从事知识产权工作，随着社会主义市场经济体制的健全和完善，知识产权专业人才显得很不适应，特别是高精尖的人才，掌握国际知识产权发展动态，为我国知识产权发展规划、对策提供决策信息的人才就更加缺乏。所以应从教育入手，作出教育培养人才规划并付诸实施，使之在近期内人才短缺的状况有所改变。在知识产权的管理机构方面，有些地方必要的机构还未建立起来，该建的机构要迅速建立起来。对知识产权代理组织要严格代理人标准，提高代理人业务素质，使之真正担负起行业企业知识产权的参谋顾问角色。当前，当务之急是加强行政执法队伍建设，建设一支廉洁、高效的行政执法队伍。知识产权行政执法是我国知识产权保护的鲜明特点，特别是在查处商标侵权案件方面，百分之八十以上的案件是由工商行政管理部门办理的，继续发挥这一优势，使之适应新形势、新任务的要求，就必须加强行政执法队伍建设。行政执法在行政管理第一线，担负着维护市场经济秩序的圣神职责，行政执法人员的素质高低直接影响行政执法效果，关系到政府的形象。所以在用人机制上，要严格标准，公平竞争，择优录用，把好用人关。同时要加强对行政执法人员的教育、培训，建立健全执法监督机制，确保严格执法，从严治政。

总之，知识产权与社会主义市场经济紧密相连，是与社会主义市场经济须臾不可离开的东西。在邓小平同志建设有中国特色的社会主义理论指导下，我们已经基本健全了既符合中国国情，又与世界通行规则接轨的知识产权法律体系，经过20多年的实践，在知识产权立法和保护方面，已经积累了不少经验。只要我们一如既往，坚持完善知识产权制度、坚决保护知识产权，学习借鉴世界其他国家在知识产权制度方面的好的做法，严格依法维护权利人的合法权利，保障公平竞争的经济秩序，努力造成人人尊重知识、尊重知识产权的良好社会风尚，就一定能够使中华民族的智慧之花，结出更多辉煌灿烂的文明之果，为推动社会主义市场经济发展、为中华民族的伟大复兴、为人类文明进步做出我们应有的贡献。

J. 知识产权侵权案件

辽宁省大连市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2013）大民四终字第50号

上诉人（原审被告）大连某某大学，住所地辽宁省大连市甘井子区凌水街道凌海路1号。

法定代表人王祖某，校长。

委托代理人刘接某，男，1971年5月25日生，汉族，该校教师，住辽宁省大连市甘井子区凌水路清恬园14号2-2-1。

委托代理人吴珊某，辽宁斐然律师事务所律师助理。

被上诉人（原审原告）北京某某方舟信息技术股份有限公司，住所地北京市海淀区车公庄西路甲19号华通大厦A座六层。

法定代表人田某，董事长。

委托代理人李某，女，1979年1月11日生，汉族，该公司部门经理，住辽宁省大连市沙河口区锦霞北园18号4-4-1。

委托代理人胡建某，北京市中创律师事务所律师。

上诉人大连某某大学因与被上诉人北京某某方舟信息技术股份有限公司（以下简称某某方舟公司）计算机软件开发合同纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2011）西民初字第2145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年5月29日立案受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大连某某大学的委托代理人刘接某、吴珊某，被上诉人某某方舟公司的委托代理人李某、胡建某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

某某方舟公司原审诉称，我公司与大连某某大学于2007年10月10日签订《合作协议》，大连某某大学委托我公司完成航道遥测遥控系统应用软件的开发等工作。我公司按约定完成了软件开发并将成果交付给大连某某大学，该软件已于2010年9月20日通过验收。大连某某大学未按约定付款，应承担违约责任。请求判令大连某某大学支付软件开发费用20万元及逾期付款的利息损失（2010年9月20日起计算至付款之日止，按照中国人民银行规定的同类贷款的同期利率计算）。

大连某某大学原审辩称，不同意某某方舟公司的诉讼请求。一、双方签订的《合作协议》的附件技术规格书第5条约定“系统验收时某某方舟公司应提交完整的系统功能软件及其源代码”，但某某方舟公司至今未履行该项合同义务，我校不得已自行组织工作人员完成相关工作，故我校无义务支付剩余款项。二、2010年9月20日的验收是对我校负责的整个项目的验收，而非对某某方舟公司开发软件的验收，通过验收不等于其交付的软件合格。

原审法院经审理查明，2007年9月30日，大连某某大学作为受托方之一与案外人长江南京航道局签订《技术开发（委托）合同》，接受该航道局的委托对长江南京至浏河口段某某航道与智能航运建设示范工程网络设备购置、集成与应用软件开发标段施工。2007年10月10日，大连某某大学作为甲方、某某方舟公司作为乙方，就乙方协助甲方开发上述标段（简称SZHD-04标段）的部分项目一事签订《合作协议》。该协议约定：1、甲方同意与乙方相互协作完成SZHD-04标段合同文件中的以下主要内容：（1）航标遥测遥控系统应用软件的开发；（2）航标遥测遥控系统应用软件的安装、调试；（3）航标遥测遥控标准的编制；（4）对用户进行相关的技术培训。2、甲方的权利和义务：（1）负责整个项目以及与业主、关联单位的协调和管理工作；（2）负责向乙方提供SZHD-04标段合同中与协作项目有关的内容；（3）负责向乙方提供项目开发过程中所需的关联单位的技术资料和测试产品；（4）负责向乙方提供详细、准确的协作项目的技术规格书，并经双方签署；（5）负责向乙方提供项目协作开发费用40万元整，并在甲方验收合格后支付。3、乙方的权利和义务：（1）乙方应严格按照甲方的要求组织人员进行研发协助工作；（2）乙方应统一服从甲方的项目管理和调度；（3）乙方保证协作项目要完全达到SZHD-04标段合同和双方签署的技术规格书的要求；（4）乙方保证在本协议约定的时间内完成协作项目。4、甲、乙方协作完成本协议规定项目内容的时间为SZHD-04标段合同开工后的三个月。5、协作项目的验收标准为SZHD-04标段合同和双方签署的技术规格书。6、违约责任：（1）乙方如未按照本协议的约定完成协作项目，甲方可不予支付本协议所规定的款项……（3）甲方如未按照本协议规定支付协作费用的，乙方有权按实际损失向甲方追索违约金。……10、本协议自甲乙双方代表签字之日起生效。该协议的附件技术规格书第5条“系统开发计划”规定“系统开发周期为2007年10月1日至2008年2月28日。系统采用分阶段验收与竣工验收相结合的方式。……（5）1月10日前，完成系统全部功能。（6）2月10日前，完成系统全部功能的现场测试工作，阶段验收，交付使用。（7）2月20日，系统验收。验收时提交如下材料与文档：a、完整的系统功能软件及其源代码；b、系统开发文档，包括需求分析、概要设计、详细设计、测试计划及测试报告等；c、使用手册（含联机帮助）。（8）2月28日，系统竣工验收。”甲、乙双方代表均在协议上签字。2008年1月10日，某某方舟公司按照约定完成了系统全部功能。2008年1月15日，大连某某大学向某某方舟公司支付项目协作开发费用20万元。大连某某大学以“某某方舟公司未提供系统功能软件的源代码”为由未按照约定于2008年2月28日进行竣工验收，并至今未付剩余20万元开发费用。

2008年12月31日，某某方舟公司的职员王勇给大连某某大学项目负责人王德强发送电子邮件一封，内容为“王老师：您好，这是南京项目的最新源码，请查收……”，该邮件的附件是一个名为“航标业务系统（源码）081230.rar（4.7M）”的压缩包。2010年1月19日，王德强给王勇发送电子邮件一封，内容为“王经理：您好。交通部拟在2月末或3月初进行长江南京某某航道项目的竣工验收，现杨老师已到南京准备验收材料。因贵公司所承担的航标通信模块和业务管理系统的源代码一直没有提交给我方，给我方和贵方的信誉造成了影响。希望贵司能够按照我们双方的协议提交全部源代码，以免影响项目的竣工验收和付款。”次日，王勇给王德强回复邮件一封，内容为“1、关于源码，我们公司在2008年12月31日星期三16:19发到了您在雅虎的邮箱中，当时的原因是交通部验收工作，之后验收成功。2、2009年每次询问关于20万余款回款的问题，您都说验收结束，等待南京的审计工作，对于我们来讲，在该项目上的培训、验收工作已经结束。3、我们目前在坚持做售后服务工作……4、请贵方将项目余款20万元结账，以支持我方在该项目上的售后服务工作，不然我方将无力支持该项目的售后服务工作，届时后果自负。5、关于20万项目余款的结账日期，请给我方一个明确的答复。”2010年2月2日，王德强给王勇发送电子邮件一封，内容为“王经理：您好。南京某某航道项目将于2月28日完成交工验收并运行一周年，交通部拟在三月初举行南京某某航道项目的竣工验收会。特此告知。”在该封邮件中，大连某某大学未再提到源代码一事。诉讼中，大连某某大学不认可某某方舟公司职员王勇于2008年12月31日发送给王德强的“航标业务系统（源码）081230.rar（4.7M）”系双方合同约定的航标遥测遥控系统应用软件的源代码。

另查，2010年9月20日，长江南京至浏河口段某某航道与智能航运示范工程通过了交通运输部的竣工验收。

原审法院认定的上述事实，有《技术开发（委托）合同》、《合作协议》及其附件技术规格书、（2011）京中信内经证字20678号公证书、银行电汇凭证、记账凭证及当事人陈述笔录等证据材料在案为凭。

原审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、赔偿损失等违约责任。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。本案中，双方签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，该协议合法有效。某某方舟公司已经完成开发任务，大连某某大学理应按照约定履行支付开发费用的义务。双方约定的开发费用为40万元，大连某某大学在支付20万元之后，剩余的开发费用至今未付，已经构成违约，应当按照约定继续履行支付剩余20万元开发费用的义务。大连某某大学逾期付款还给某某方舟公司带来了相应的利息损失，故某某方舟公司要求大连某某大学支付软件开发费用20万元及逾期付款的利息损失（2010年9月20日起计算至付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）的诉讼请求，原审法院予以支持。大连某某大学提出“某某方舟公司至今未履行合同约定的‘系统验收时某某方舟公司应提交完整的系统功能软件及其源代码’义务，其自行组织工作人员完成相关工作”以及“2010年9月20日的验收是对其负责的整个项目的验收，而非对某某方舟公司开发的软件的验收。验收通过不等于某某方舟公司交付的软件合格”的抗辩意见，因大连某某大学委托某某方舟公司完成的航道遥测遥控系统应用软件的开发属于其负责的整个项目的组成部分，如果该部分未通过验收，整体工程也不可能通过验收。某某方舟公司也已举证证明其向大连某某大学提供了项目的源代码，而大连某某大学并未提供相反证据证明某某方舟公司交付的软件不合格、源代码非合同约定的源代码，也未提供证据证明自行组织工作完成相关工作，故对大连某某大学的上述抗辩意见，原审法院不予支持。

综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：“被告大连某某大学于本判决生效之日起十日内支付原告北京某某方舟信息技术股份有限公司软件开发费用20万元及逾期付款的利息损失（自2010年9月20日起计算至被告付款之日止，按照中国人民银行规定的同类贷款的同期利率计算）。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7 370元（原告已预交），由被告大连某某大学负担4 300元，由原告北京某某方舟信息技术股份有限公司负担3 070元。”

宣判后，大连某某大学不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。理由如下：首先，某某方舟公司的合同义务包括航标遥测遥控系统应用软件的开发、安装、调试、编制和技术培训，其应在2008年2月20日交付完整的系统功能软件及其源代码，其交付的技术成果必须经第三方的功能和技术指标测试并由双方在系统验收单上签字确认。某某方舟公司既没有在合同约定的时间内交付功能软件和源代码等文档，也未通过第三方的功能和技术指标测试。原审法院仅查明某某方舟公司以邮件方式递交源代码的事实，而没有审查某某方舟公司是否履行了其他合同义务，并就此认定其履行了全部合同义务并判令大连某某大学支付款项证据不足，且与事实不符。其次，某某方舟公司交付的源代码并不符合要求。某某方舟公司仅提供电子邮件证明其交付源代码，并未证明附件中的内容是否为合同约定的源代码以及该源代码是否符合技术指标和功能指标，也未证明验收合格，且大连某某大学对其交付的源代码并未认可。最后，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证，原审法院认为大连某某大学不认可某某方舟公司提供的源代码系合法源代码但没有提供证据证明属适用法律错误。

某某方舟公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。具体理由如下：一、大连某某大学称某某方舟公司开发的软件不合要求，采用了他人开发的软件，却未提交任何证据，也与其在电子邮件中的表述相矛盾。二、大连某某大学否认收到了源代码是为其赖掉20万元后期款制造借口，某某方舟公司已经完全履行合同义务。三、原审判决对双方举证责任的分配合法。被上诉人的证据已经足够，无需进一步举证，大连某某大学应当举出足以推翻现有证据的相反证据，否则应承担不利后果。四、原审判决对双方公平合理，可以实现双方签订合同的目的。

本院经审理对原审判决查明的事实予以确认。

二审审理过程中，上诉人向本院提交了如下证据材料：

证据1、技术开发（委托）合同，证明整个项目的金额是1192万元，某某方舟公司负责的部分仅占全部项目的3.3%，整个项目的验收合格不代表某某方舟公司负责的项目合格，而且大连某某大学有能力自行完成案涉软件的开发；

证据2、源程序光盘，系大连某某大学自身完成，证明验收项目并未采用某某方舟公司提供的源程序，整个项目的验收通过并不证明某某方舟公司交付的源程序验收合格；

证据3、（2013）大证民字第41591号公证书，内容为2008年11月25日大连某某大学已经明确要求某某方舟公司提交由其负责的通信和业务系统源代码，2009年2月15日再次要求其提交源代码，证明大连某某大学不认可某某方舟公司提交的源代码；

证据4、司法鉴定意见书，证明某某方舟公司提交的源代码不符合合同要求。

某某方舟公司对上述证据的质证意见如下：不同意对大连某某大学二审开庭后提交的所谓新证据进行质证。一、上述证据与一审查明的事实不符，也与其之前的说法相互矛盾，是伪造的证据；二、这些证据与本案没有关联性，是大连某某大学单方的事情，与双方合同履行与否无关；三、上述证据已超过了举证期限，且不属于法律规定的新证据。

本院对上述证据的认证意见如下：证据1系大连某某大学与长江南京航道局签订的《技术开发（委托）合同》，大连某某大学在一审中已经提交该证据并被原审法院采信，不应在二审中再次提交，故本院对该证据不予重复认定。证据2系本院在二审庭审过程中为查明案件事实要求大连某某大学在指定期限内提交的关于其自行研发案涉软件的相关证据，但由于该证据为电子数据光盘，具有容易修改且无痕迹的特点，无法核实其真实性，某某方舟公司对该证据不予认可，而且该软件成果本身不能证明其研发主体情况，故本院对该证据不予采信。证据3中的邮件已经履行了公证程序，其真实性应予认定，邮件内容系案件双方当事人关于案涉软件交付问题的沟通，与本案具有关联性，故本院予以采信。证据4虽系二审庭审结束后提交，但大连某某大学在一审审理过程中已经提交鉴定申请书，后被本院司法技术处以没有适格鉴定机构为由拒收，由于该司法鉴定意见书系大连某某大学自行委托鉴定机构出具的鉴定结论，在鉴定过程中对于鉴定材料即王德强电子邮箱于2008年12月31日收到的“航标业务系统源码”电子文件的输出电脑未做过清洁度检查，无法认定该检材来源的客观真实性，故本院对该证据亦不予采信。

本院另查明，2008年11月25日，大连某某大学的王德强给某某方舟公司的王勇发送电子邮件一封，内容为“您好。前期发来的（通信和业务系统）源代码不完整，缺工程文件、解决方案文件等，请王经理与今天中午前发给我，以便提交给用户。现在验收材料就差这两部分源代码没有提交，这样势必要影响验收前的软件系统专家测评会的召开，从而影响验收进程。请王经理配合做好源代码的提交。”2009年2月15日，王德强给王勇发送电子邮件一封，内容为“王经理：您好。南京航道局已定在2月26、27日召开某某航道项目的专家评审会和进行工程验收，通知已发。请王经理将航标业务和通信最新完整的源代码于17日前发给我，以供用户（监理）验收。另请王经理安排汪波于25日到南京报道。谢谢。”2009年2月23日，王德强给王勇发送电子邮件一封，内容为“王经理，您好，附件是26日应用软件系统开发质量测评会议程，27日交工验收议程，请王经理收悉。此次验收关系重大，请王经理以大局为重，出现差错你我都承担不起。希望我们都善始善终，尽快安排汪波到现场，把此次验收工作做好。”

本院于2013年7月15日向大连某某大学的项目负责人王德强进行了询问。王德强认可通过验收的航标遥测遥控系统应用软件使用了某某方舟公司开发的界面，且其从未将自行研发案涉软件的相关情况告知某某方舟公司。

本院认为，某某方舟公司与大连某某大学就航标遥测遥控系统应用软件开发事宜签订的《合作协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的相关规定，双方应按照约定全面履行自己的义务。

本案的争议焦点是某某方舟公司是否已经全面履行了案涉软件开发义务，某某方舟公司对该节事实承担举证责任。根据某某方舟公司提交的双方往来电子邮件公证书的内容，其已于2008年12月31日将最新的“航标业务系统源码”电子文件发送给大连某某大学的项目负责人，直至2010年1月还在坚持做售后服务工作，大连某某大学的项目负责人于2009年9月23日要求某某方舟公司安排人员参加26日的应用软件系统开发质量测评会和次日的交工验收，并于2010年2月2日邀请某某方舟公司的王经理参加南京某某航道项目的竣工验收会，结合2010年9月20日长江南京至浏河口段某某航道与智能航运示范工程通过交通部竣工验收的事实，可以认定某某方舟公司已经交付了航标遥测遥控系统应用软件并通过验收，已经完成了合同项下的主要义务。然而，举证责任分配不是一成不变的，在某某方舟公司已初步完成了己方举证责任的情况下，大连某某大学主张某某方舟公司未能全面履行合同义务，应当提供证据加以证明，否则应承担不利后果。原审法院对举证责任的分配并无不当，上诉人大连某某大学关于原审法院举证责任分配属适用法律错误的抗辩意见，本院不予采纳。

大连某某大学主张某某方舟公司未能全面履行合同义务，主要理由是某某方舟公司既没有在合同约定的时间内交付功能软件和源代码等文档，也未通过第三方的功能和技术指标测试。关于项目交付时间问题，尽管《合作协议》附件《技术规格书》中规定于2008年2月20日进行系统验收，但《合作协议》约定某某方舟完成项目完成时间为SZHD-04标段合同开工后三个月。鉴于案涉航标遥测遥控系统应用软件为长江南京至浏河口段某某航道与智能航运示范工程整体工程的一个子项目，项目完成时间受到整体项目进展程度的约束，某某方舟公司完成软件开发工作需要大连某某大学提供所需的技术资料并服从大连某某大学的项目管理和调度，而且某某方舟公司提交最新源代码的时间是2008年12月31日，其最初提交源代码的时间早于这一时间，大连某某大学在2008年11月25日的邮件中亦予以认可。同时，大连某某大学在与某某方舟公司工作人员的沟通中从未对交付时间问题提出过异议，应当认定其对某某方舟公司履行期限予以认可，根据诚实信用原则，大连某某大学不得再以该理由拒绝支付开发费用。关于验收问题，《合作协议》附件《技术规格书》中规定“由用户指定的第三方对系统软件的功能及技术指标进行测试，测试结果和检查结果符合验收条款要求时，双方在系统验收单上签字确认”，尽管双方当事人没有在系统验收单上签字确认，但大连某某大学的代理人在二审庭审中明确表示只要第三方用户满意就认为验收合格。而且，根据大连某某大学2009年2月15日和2009年2月23日的电子邮件内容，大连某某大学已经通知某某方舟公司派员参加南京航道局组织的整体项目验收。因此，某某方舟公司承担的子项目未经过签字验收的责任并不在于某某方舟公司，而整体项目通过竣工验收可以认定该子项目的验收合格。

大连某某大学抗辩称通过验收的项目系其自行组织人员研发的，但并未提供足够证据予以证明。且从案件事实来看，《合作协议》约定大连某某大学在验收合格后支付40万元开发费用，而大连某某大学于2008年1月15日即某某方舟公司依约完成系统全部功能时已支付20万元开发费用，在某某方舟公司反复催要剩余开发费用时其从未提出过已放弃某某方舟公司开发的软件而由其自行研发，也没有向某某方舟公司提出终止或者解除合同的要求，反而于2009年和2010年仍然向某某方舟公司的工作人员发送电子邮件邀请其参加应用软件系统开发质量测评会及南京某某航道项目的竣工验收会，显然有悖常理。并且，大连某某大学的项目负责人亦认可通过交通部验收的案涉航标遥测遥控系统应用软件使用了某某方舟公司设计的界面。因此，大连某某大学对于其主张的验收项目系其自行研发的抗辩意见举证不能，本院不予采纳。

综上所述，某某方舟公司依约履行了合同项下的义务，大连某某大学未支付剩余费用的行为已构成违约，应当承担支付价款并赔偿损失的法律责任。大连某某大学的上诉理由缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费4 300元（上诉人已预交），由上诉人大连某某大学负担。

本判决为终审判决。