⑴ 破产企业的划拨地可作为财产清算吗
【点评案例】 某市房地产公司因资不抵债，向人民法院申请破产。法院立案受理，并成立了破产清算组。清算组在清算过程中发现，该房地产公司破产财产中包括尚未卖出的商品房若干套，房屋范围内的土地为出让取得。此外，还有一块划拨国有土地使用权。 【分歧意见】 人民法院在处理该房地产公司的财产时，产生了分歧意见: 第一种意见认为:应将未出卖的商品房连同该宗出让国有土地使用权作为破产财产进行清算，但另一块划拨国有土地使用权不能作为破产财产，应当由国家收回。 第二种意见认为:未出卖的商品房连同该宗出让国有土地使用权应作为破产财产进行清算。划拨国有土地使用权也可以作为破产财产进行清算，但是应当把土地收益中相当于土地出让金的部分上缴国家。 【作者观点】 笔者同意第二种观点，对破产企业划拨土地使用权进行处置时，应在公私利益间进行平衡。 《土地管理法》第五十八条第一款第(四)项规定，因单位撤销、迁移等原因，停止使用原划拨的国有土地的，由有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以收回国有土地使用权。《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条规定，无偿取得划拨土地使用权的土地使用者，因迁移、解散、撤销、破产或者其他原因而停止使用土地的，市、县人民政府应无偿收回其划拨土地使用权，并可依照本条例的规定予以出让。《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》中指出，破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产，在破产时，有关人民政府可以予以收回，并依法处置。根据这些规定的精神，划拨土地使用权在破产案件中的处理原则与方式为:由人民政府收回，并依法处置。但是，对于政府应该采取何种程序收回，收回的范围大小，收回后如何处置等具体法律问题，上述规定并未明确。特别是上述规定并未明确已经设定抵押权或者已经作为破产企业退出登录资本的划拨土地使用权的处置原则与方式。这些问题，给政府部门、人民法院、清算人在破产案件中理解与适用法律留下了很大的操作空间，从而导致了各地在执法、司法上标准不一的局面。 虽然上述法律规范确立了政府对破产企业划拨土地使用权实现无偿收回的原则，但其主要理由是“破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产”。与此同时，其他法律规范又规定企业的划拨土地使用权属于企业的资产。例如，《国土资源部关于加强土地资产管理促进国有企业改革和发展的若干意见》指出，土地资产处置时，要考虑划拨土地使用权的平均取得和开发投入成本，合理确定土地作价水平。采用授权经营、作价出资(入股)方式处置土地资产的，按政府应收取的土地出让金额计为国家资本金或股本金。 国土资源部《关于改革土地估价结果确认和土地资产处置审批办法的通知》规定，为支持和促进企业改革，企业改制时，可依据划拨土地的平均取得成本和开发成本，评定划拨土地使用权价格，作为原土地使用者的权益，计入企业资产。企业依法取得的划拨土地设定抵押权时，划拨土地使用权价格可作为使用者的权益，计入抵押标的;抵押权实现时，土地使用权可转为出让土地使用权，在扣缴土地使用权出让金后，抵押权人可优先受偿。划拨土地经批准可以转让，划拨土地使用权价格部分可计为转让方的合法收益，转让后的用途不符合法定划拨用地范围的，受让方应当申办有偿用地手续。划拨土地需要转为有偿使用土地的，应按出让土地使用权价格与划拨土地使用权价格差额核算出让金，并以此计算租金或增加国家资本金、国有股本金。上述规定已经明确指出:破产企业划拨土地使用权是有价格的，属于企业资本金。而既然是企业资产，那么在破产时就可计入破产财产。 另外，我国《城市房地产管理法》第二十三条规定，土地使用权划拨，是指县级以上人民政府依法批准，在土地使用者缴纳补偿、安置等费用后将该幅土地交付其使用，或者将土地使用权无偿交付给土地使用者使用的行为。依照该法规定，以划拨方式取得土地使用权的，除法律、行政法规另有规定外，没有使用期限的限制。这一规定将划拨土地使用权分为有偿取得的划拨土地使用权和无偿取得的划拨土地使用权两种，是我国确立有偿取得划拨土地使用权的主要法律依据。《国土资源部关于加强土地资产管理促进国有企业改革和发展的若干意见》以及《关于改革土地估价结果确认和土地资产处置审批办法的通知》认可了获得划拨土地使用权的平均取得成本及开发成本，对于划拨土地使用权的部分收益，明确可以计入企业资产。 所以，不能认为凡是破产企业取得的划拨土地使用权都是无偿的，为保护国有资产，在企业破产时应当由政府无偿收回，而应结合具体情况进行分析。
⑵ 国有土地使用权是否属于破产财产
最高人民法院《关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》明确规定，“破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产，在企业破产时，有关人民政府可以予以收回，并依法处置”。
笔者认为，最高法院这一规定于法无据，并且严重侵害了破产企业和债权人的利益，理由如下：
1、最高院在上述批复中指出，做出这一规定的法律依据是《土地管理法》第五十八条第一款第（四）项及《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条的规定。《土地管理法》第五十八条第一款第（四）项的适用条件是“因单位撤销、迁移等原因”，虽然这是一个有“等”字，但根据法律解释的一般原理，“等”字所包含的未列明事项应与列明的事项在性质上相同或接近，而“破产”与“撤销、迁移”性质完全不同，因此，对企业破产似乎难以适用该条法律；《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条的适用条件是“无偿取得划拨土地使用权的土地使用者”，通过前面的分析可知，很多划拨土地使用者是支付了土地开发费用的，最高法院对此不加区分，任意扩大了适用范围，属于适用法律不当。
2、如果企业支付了土地开发费用，那么该笔支出应作为企业的投资，如果政府无偿收回土地，实质上等于没收了企业的这部分投资。政府收回土地后将其重新出让，收取的土地出让金中包含了企业支付的土地开发费用，政府对此将构成不当得利。
这里需要澄清的核心问题是：划拨土地使用人支付土地开发费用这一行为的法律性质到底是什么？笔者认为这一行为并非支付地租（与出让的根本区别），而只是取得划拨土地使有权的前置条件。土地使用人支付的土地开发费用将凝固在土地使有权这一无形资产的价值之中，其所有权并未转移到土地所有人（国家），按照“谁投资，谁享有”的原则，土地使用人对凝固在土地使有权中的这部分价值应享有所有权。
3、企业以其全部资产作为其对外债务的担保，企业支付的凝固在土地使有权价值之中的土地开发费用也应是其全部资产的组成部分，如果政府无偿收回土地，那么等于没收了企业的部分资产，这必然会使企业的担保资产减少，从而侵害了债务人的利益。
综上所述，最高法院的上述规定既不合法，也不合理。笔者认为，政府可以收回破产企业的国有划拨土地使用权，但应退还企业支付的土地开发成费用，并将其作为破产财产。
⑶ 企业改制和破产，其使用的国有土地使用权如何确定
（1）以出让方式取得的土地使用权或以划拨方式取得的土地使用权补办出让手续后作回为资产入股的，土答地使用权确定给股份制企业。国家以土地使用权作价入股的，土地使用权确定给股份制企业。国家将土地使用权租赁给股份制企业的，土地使用权确定给股份制企业。企业以出让方式取得的土地使用权或以划拨方式取得的土地使用权补办出让手续后，出租给股份制企业的，土地使用权不变。（2）企业以出让方式取得的土地使用权，在企业破产后，经依法处置，确定给新的受让人；企业通过划拨方式取得的土地使用权，在企业破产时，其土地使用权由县级以上人民政府收回后，根据有关规定进行处置。
⑷ 集体企业破产，土地如何处置
在司法实践中，一些破产案件的清算组觉得处理集体土地难度大，法律限制较多，不愿在破产程序中处理。笔者认为，对企业破产涉及的集体土地一概不管是不妥的，应该区别情况，依法处理。 对已经取得集体土地使用权证的集体企业，其破产时集体土地使用权应纳入破产财产。最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》明确：“清算组处理集体所有土地使用权，应当遵守相关法律规定。未办理土地使用手续的集体所有土地使用权，应当在该集体范围内转让。”对于条文中的“应当遵守相关法律规定”，应该是《土地管理法》、《土地管理法实施细则》以及其他土地管理方面的法规、司法解释。根据《土地管理法》第九条、第十三条的规定，可以得出这样的结论，已经办理了土地征用手续的企业，取得了土地使用权证，四至清楚，其土地使用权理所当然属于破产企业资产，清算组对破产企业处置包括土地使用权，因为如果不处理土地使用权这笔隐形资产，就等于减少了破产财产，不利于对破产债权人的保护。因为这样的集体企业就是严格意义上的土地使用者，尽管有的在几十年前征用时，所缴纳的土地补偿等费用较少，但土地问题的处理原则是尊重历史，注重现实，方便生产。现在企业破产了，作为土地使用者，企业所有的建筑物 、附着物依法拍卖时，其使用范围内的土地亦应随之转移。据笔者所知道的一起的集体企业破产案件，因清算组没有将企业依法取得的土地使用权纳入破产财产，致使这一破产案件最后以破产财产不足以支付破产费用而提前终结。根据《土地管理法》第六十三条规定，依法取得了土地使用权的企业，在破产时，其土地使用权可以转让。 对未办理土地征用审批手续，未取得集体土地使用权证的集体企业，在破产时又如何处理呢？这不妨再看最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第八十条：“清算组处理集体所有土地使用权时，应当遵守相关法律规定，未办理土地征用手续的集体所有土地使用权，应当在该集体范围内转让。”这里首先要弄明白这样一个问题，乡镇企业在兴办时，往往是当时的人民公社党委划地为界，当时的大队或村委会或得到了一点补偿，或什么也没有得到便贡献出了大片土地。这样的企业，过去往往是由乡镇政府土地管理部门向企业收取一定的土地使用费，有的干脆由乡镇政府收取部分费用后，转给当地的老百姓。现在企业破产了，当年的土地所有者或要收回土地，或要高额补偿，该怎么办？这确实是很棘手的问题。而这样的乡镇企业，其使用的土地是乡镇集体所有还是村集体所有，往往都有很大的争议。笔者认为，既然是乡镇企业，兴办时不是给了农民一定的补偿，就是以减免征购等为条件，或是对土地进行了适当的调整，这就应该认定该企业所用 土地为乡镇集体所有。明确了破产企业的土地权属后，乡镇政府有责任做好老百姓的思想工作，在适度的范围内平衡他们的利益关系，协助破产企业作为土地使用者向土地所在地的县级人民政府土地行政主管部门提出用地登记申请，补办集体土地使用证，结束该幅土地使用权长期处于不确定状态。但补办集体土地使用证而发生的相关费用，因该幅土地使用权未纳入破产财产，可以要求买受人承担。之后，还应当由买受人与土地所有人即乡镇集体经济组织签订土地有偿使用合同，每年缴纳一定的使用费，这是符合法律规定的。 如何确定集体土地使用权转让范围？前面提到的最高人民法院司法解释中有“应当在该集体范围内转让”的规定。当今各级政府高度重视招商引资，加速企业民营化进程，找来外地投资者利用破产企业的原有设施投资兴办企业，确实是件大好事，但外地投资者刚来买企业就面临着土地使用权不是在该集体范围内转让的问题。因此，对“应当在该集体范围内转让”该作何解呢？ 《土地管理法》只讲到土地使用权可以依照法律规定转让，而最高院司法解释讲的是这样的集体土地使用权转让只能在该集体范围内进行。 从法的效力上看，笔者认为，在处理时只能依据《土地管理法》。该法第二条第三款规定：“土地的使用权可以依照法律的规定转让。”这里并没有限定转让的范围。 集体所有制企业破产后，新的买受人是否需要变更土地性质？按规定，因企业破产、兼并、分立的，致使土地使用权流转，继受土地使用权又不属于本农村集体经济组织投资设立的企业，应办理国有土地征用和国有土地出让手续，向国家上缴土地使用权出让金。破产兼并、分立后的继受土地使用权的企业，取得国有土地使用权。有的地方却是这样规定的，产权转换后，办理过户手续时，新企业用地可保持原企业使用土地的性质不变。
⑸ 国有企业破产如何处置划拨土地使用权
划拨土地使用权是土地使用者通过各种合法方式，无偿取得的国有土地使用权，通过出让方式以外依法取得的国有土地使用权都属于划拨土地使用权，国有企业使用的土地一般都属于划拨土地。当国有企业破产时，对其无偿取得的划拨土地使用权应当依法进行处置。
1、企业破产划拨土地使用权应当收回
国有企业取得划拨土地使用权，是政府无偿划拨的，划拨土地使用权的主体是特定的，即该国有企业，使用期限是长期的，长期使用通常理解是该国有企业在其存续期间均有权无偿使用。划拨土地使用权没有出让，仍然是国有，当国有企业破产时，土地使用权的主体不复存在，土地使用期限自然届期，政府此时作为土地使用权的拥有者，应当及时收回土地使用权，收回划拨土地使用权是无偿的，但对地面附着物应作适当补偿。国务院《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条规定“无偿取得划拨土地使用权的土地使用者，因迁移、解散、撤销、破产或者其他原因而停止使用土地的，市、县人民政府应当无偿收回其划拨土地使用权，并可依照本条例的规定予以出让”，当然政府“无偿收回划拨土地使用权时，对其地上建筑物、其他附着物，市、县人民政府应当根据实际情况给予适当补偿”。
2、出让划拨土地使用权安置企业职工
根据国家政策，国有企业破产必须妥善安置职工。由于历史原因，国有企业包袱沉重，一旦破产安置职工就是一件头等大事，安置费用必须落实。为了解决安置费用的不足，国家制定相关法规和政策，其中出让划拨土地使用权，以出让金优先安置破产企业职工就是筹措安置费用的重要渠道。国务院《关于在若干城市试行国有企业兼并破产和职工再就业有关问题的补充通知》指出：各试点城市人民政府要积极开拓就业门路，关心破产企业职工生活，妥善安置破产企业职工，保持社会稳定，并规定“安置破产企业职工的费用，从破产企业依法取得的土地使用权转让所得中拨付”。
3、安置职工优先划拨土地的抵押权人
根据《担保法》的规定，抵押权人享有优先受偿权，当债务人逾期不偿还债务时，可以依法拍卖抵押物，从拍卖所得款中优先受到偿还。划拨土地使用权可以依法设置抵押，抵押权人也同样享有优先受偿权。但企业破产时，划拨土地的抵押权人的优先受偿权受到了特别法的调整，职工安置成了划拨土地出让金的第一顺序受偿人，抵押权人降为第二顺序受偿人。国家土地管理局《国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定》第六条规定“国有企业破产或出售的，企业原划拨土地使用权应当以出让方式处置”，“破产企业属国务院确定的企业优化资本结构试点城市范围内的国有工业企业，土地使用权出让金应首先安置破产企业职工，破产企业将土地使用权进行抵押的，抵押权实现时土地使用权折价或者拍卖、变卖后所得也应首先用于安置破产企业职工”。
⑹ 破产企业以无偿划拨方式取得的土地使用权是否是破产
看情况，因为从中国法院处理当前破产案件的具体操作上讲，对划拨取得土地使用权的，应当采取灵活的方法，具体问题具体分析。首先，凡列入全国企业兼并破产和职工再就业工作计划的国有工业企业破产，适用国务院《关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》(以下简称国发(1994)59号文件)等政策，破产企业的土地使用权应纳入破产财产。国发（1994）59号文件第二条规定：“企业依法取得的土地使用权，应当以拍卖或者招标方式为主依法转让，转让所得首先用于破产企业职工安置；安置破产企业职工后有剩余的，剩余部分与其他破产财产统一列入破产分配方案”。其次，对依法必须由国家收回的土地使用权也不应一律无偿收回，还应具体情况具体处理：划拨取得土地使用权已作为破产企业注册资金的，政府就应将收回土地使用权而减少的注册资金部分给予补足，补足的注册资金部分应列入破产财产；对于破产企业取得划拨土地使用权时已经支付了安置补偿费等征地费用的，政府应给破产企业相应的补偿，这些补偿就应列入破产财产。第三，破产企业虽然无偿取得划拨土地使用权，但根据城市规划国家无须立即收回的，在不改变土地用途的前提下，应允许破产企业在补交一定比例土地出让金后，将划拨土地使用权列入破产财产并用于清偿债务。
⑺ 法院在破产清算中政府能对土地改变性质吗
法院在破产清算中，政府不能对土地改变性质。
如果政府改变清算单位的土地性质，可以在清算后依法改变。
扩展阅读：
一、企业破产清算土地使用权如何处理
依据国务院《关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》：
依照《通知》规定，破产企业的土地使用权按如下原则处理：企业破产时，企业依法取得的土地使用权，应当以拍卖或者招标方式为主依法转让，转让所得首先用于破产企业职工安置;安置破产企业职工后有剩余的，剩余部分与其他破产财产统一列入破产财产分配方案。
二、土地使用权的变更程序
提前收回土地使用权，是指出让人在土地使用权出让合同约定出让年限尚未届满的情况下，终止土地使用权出让合同而收回土地使用权。根据《城市房地产管理法》和《土地管理法》及其实施细则的有关规定，提前收回土地使用权的前提条件是在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，并由有关人民政府土地行政主管部门报经原审批机关批准。
(1)为公共利益需要使用土地的。为公共利益需要是指国家为经济、政治、军事、文化、卫生等建设，需要使用土地的，可以将土地使用权收回。
(2)为实施城市规划进行旧城区改建，需要调整使用土地的，随着城市建设的加快，新的城市规划的实施，需要对旧城区进行大规模的改造，需要重新调整和安排城市各个区域的土地的使用，为配合旧城区改建，国家要调整使用土地，收回或重新安排一些单位和居民正在使用的土地。
(3)土地出让等有偿使用合同约定的使用期限届满，土地使用者未申请续期或者申请续期未获批准的。
(4)因单位撤消、迁移等原因，停止使用原划拨的国有土地的。
(5)公路、铁路、机场、矿场等经核准报废的。
在企业的破产清算过程中，对于破产清算土地使用权如何处理的问题，有相关的法律法规作为处理的法律依据。破产企业的土地使用权首先要进行转让，转让所得用于企业的职工安置，然后列入破产财产分配的方案中继续进行分配。因企业破产的土地使用权首先要进行变更程序才能与破产企业完全脱离关系，变更土地使用权需要获得原审批机关的审核批准。