著作权与商标权外观设计的相冲突

1. 如何解决外观设计专利与商标权，著作权的冲突

绘画、书法、摄影、影视、图形等作品首次用于工业品外观设计的，受著作权之保护；回在同类产品上答再次使用该作品的，则由专利法调整，不为著作权法保护。
为解决著作权和外观设计专利权的这一重合，可采取一次卖绝，是指绘画、书法、摄影、影视、图形等作品用于工业品外观设计时，著作权人必须将在该产品上使用的著作权中的财产权利转让给生产者。权利转让后，该产品则同上专利法调整，不再适用著作权保护制度。一次卖绝的办法有以下特征：第一，生产者首次将著作权所保护的作品在产品上使用，必须征得著作权人的许可，并支付报酬。第二，作品的著作权人必须将在同类产品上使用的著作权中的财产权利卖绝。第三，一次卖绝后，该产品只适用专利法，取得外观设计专利的，他人不得仿制，未取得外观设计专利的，任由他人复制。第四，该作品在不同种类的产品上使用的权利，仍属于著作权人。按照这种办法，绘画、书法、摄影、影视、图形等作品首次用于工业品外观设计的，适用著作权法；在同类产品上再次使用该作品的，转为专利法调整。

2. 著作权与商标权的冲突有哪些

一、商标权与著作权发生冲突的情形

1、 文字商标与文字作品

文字商标是指以文字为构成要素的商标，这里的文字包括中文、外文。文字商标的表现形式是多种多样的，可以是普通字体、书法字体或图形化的美术字体。

2、图形商标、立体商标与美术作品、摄影作品、建筑作品

二、有关商标权与著作权冲突的国内外法律规定国际条约：

我国《商标法》第九条：申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利冲突。

第三十二条 申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响力的商标。

三、商标权与著作权冲突的实践

四、判断在后的商标权是否侵犯著作权的标准。

第一、当事人提出权利主张的作品属于《著作权法》保护的作品，或者是作品中具有版权性的部分。

第二、该作品完成日期早于商标注册日期。

第三，主张权利人为著作权人或者利害关系人。

第四，在后商标与他人享有著作权的作品相同或实质性相似。

第五，商标注册人接触过或者有可能接触到他人享有著作权的作品。

第六，商标注册人未经著作权人的许可。

3. 著作权与商标权冲突该如何处理

著作权与商标权冲突该如何处理，著作权过去称为版权。版权最初的涵义也就是复制权。商标权是商标专用权的简称，是指商标主管机关依法授予商标所有人对其注册商标受国家法律保护的专有权。那么著作权与商标权冲突该如何处理？著作权与商标权冲突著作权与商标权冲突该如何处理？对于商标权，著作权具有在先性。如果著作权人认为商标权人的注册商标是从其作品直接或间接而来，并未经其许可，著作权人就可以要求商标权人停止使用该商标；同时，如果商标权人的注册合法，商标权人就可以在商标主管机关未撤销其注册商标之前继续使用该商标。这样，著作权与商标权的冲突就不可避免。《商标法》和《商标法实施细则》明文规定保护合法的在先权利，如果通过侵犯他人合法的在先权利包括著作权取得商标注册，商标主管机关应撤销该注册商标，但《著作权法》却没有相应的规定。从立法上和实践中妥善解决两者之间的冲突，是非常必要的。目前，也不乏著作权和商标权冲突的事例。一般来说，在保护在先著作权的同时，应当注意保护商标注册人的合法权利，具体处理方式，可以在实践中逐步探索，并上升到立法予以规范。相关法规依据《商标法》：第三十一条申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。第四十一条已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。除前两款规定的情形外，对已经注册的商标有争议的，可以自该商标经核准注册之日起五年内，向商标评审委员会申请裁定。商标评审委员会收到裁定申请后，应当通知有关当事人，并限期提出答辩。

4. 外观设计专利分别与商标权，著作权冲突了，怎么办

为了解决外观设计专利权与其他在先权利的冲突问题，相关法律法规作了专门规定。《专利法》第二十三条第三款规定：授予专利权的外观设计不得与他人在先取得的合法权利相冲突。最高人民法院的司法解释进一步对“合法权利”进行解释：包括商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装或装潢使用权等。《专利审查指南 (2010)》也对涉及权利冲突的专利无效宣告请求案件审查作出详细规定：当在先权利人或利害关系人认为某一外观设计专利涉嫌侵犯其在先权利时，可以向国家知识产权局专利复审委员会提出专利无效宣告请求。在无效宣告程序中，请求人应就其主张进行举证，包括证明其是在先权利的权利人或者利害关系人以及在先权利有效。
从实践来看，以权利冲突为由提起的外观设计专利无效案件，多数涉及注册商标和享有著作权的作品。极少数人未经许可在专利申请中使用了他人的注册商标、作品，在获得授权后，该专利权的实施会损害在先权利人的合法权益。

5. 外观设计专利与在先著作权冲突中如何掌握卡通形象作品

受专利法保护的外观设计专利,在构成元素上与商标权、著作权等其他知识产权客体有相似之处，导致存在权利冲突的可能性。本文通过案例浅析这些相似的权利客体之间的联系以及冲突的判断方法，希望有助于设计者增强避免侵权和保护自己合法权益的法律意识。
在我国，获得授权的外观设计专利中有很多设计要点在于图案、色彩等包装类产品外观，例如瓶贴、罐贴、包装袋及包装盒等。这些外观设计与其他知识产权客体，例如作为著作权客体的作品、作为商标权客体的商标等，在内容上具有一定的关联性。设计内容相同或相似的客体，因审批、授权程序的不同等原因，可能获得多项法律赋予的知识产权权利，如果这些权利属于不同的主体，则会产生所谓的权利冲突问题。
为了解决外观设计专利权与其他在先权利的冲突问题，相关法律法规作了专门规定。《专利法》第二十三条第三款规定：授予专利权的外观设计不得与他人在先取得的合法权利相冲突。最高人民法院的司法解释进一步对“合法权利”进行解释：包括商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装或装潢使用权等。《专利审查指南 (2010)》也对涉及权利冲突的专利无效宣告请求案件审查作出详细规定：当在先权利人或利害关系人认为某一外观设计专利涉嫌侵犯其在先权利时，可以向国家知识产权局专利复审委员会提出专利无效宣告请求。在无效宣告程序中，请求人应就其主张进行举证，包括证明其是在先权利的权利人或者利害关系人以及在先权利有效。
从实践来看，以权利冲突为由提起的外观设计专利无效案件，多数涉及注册商标和享有著作权的作品。极少数人未经许可在专利申请中使用了他人的注册商标、作品，在获得授权后，该专利权的实施会损害在先权利人的合法权益。因此，本文着重分析外观设计专利权与商标权、著作权的冲突。
一、外观设计专利权与在先商标权
1、冲突的原因及表现
商标是区分不同个人和企业所提供的商品或服务的标志，包括文字、图形、字母、颜色等要素及其组合。如其与外观设计在构成元素尤其是图案、色彩上近似，当外观设计的部分或全部具有显著的识别性，符合商标的注册要件时，可以获得核准注册；反之，当商标结合到产品的包装设计上时，又可能随之获得专利权。这导致外观专利权与商标权在保护客体上具有一定程度的交叉，易产生权利冲突问题。
2、冲突的判断方法
在无效宣告程序中，首先需要审查请求人的主体资格及在先权利的有效性。请求人负有举证责任，需要证明自己是在先商标的权利人或者利害关系人，并且该商标权仍合法有效，处于保护期内。一般情况下，请求人可提交商标注册证明、续展证明、独占许可协议等作为证据。
其次，对于冲突的实体判断，主要借鉴商标行政程序中的方法，通常采用以下三个判断步骤：
第一，外观设计专利的产品与在先商标所应用的商品种类是否相同或相近；
第二，外观设计专利对应部分是否与在先商标相同或近似；
第三，是否易于造成相关公众认为该专利权的产品与商标应用的商品来源于同一市场主体，或误认为与其存在特定的联系。
3、典型案例
“哈博思堡”酒包装盒案
法国轩尼诗公司是全球闻名的葡萄酒生产商。该公司在中国注册了著名的“手持战斧”图形商标，注册号为第 890643 号，注册有效期为 2006 年 10 月 28 日至 2016 年 10月 27 日。
专利号为201030139650.7 的“哈博思堡”酒包装盒外观设计专利涉及一种酒包装盒。法国轩尼诗公司于 2012 年针对该专利向专利复审委员会提出无效宣告请求，理由是涉案专利使用了与上述注册商标相近似的设计，与请求人在先取得的商标权相冲突。经审理，专利复审委员会作出无效宣告决定，认为涉案专利与上述在先商标权相冲突，宣告该专利权无效。
首先，第 890643 号注册商标的核定注册日早于涉案专利的申请日，仍处于有效期内，二者使用商品种类相同。其次，该专利中的“手持战斧”标识和在先商标整体构图均由底部弧形线条、手臂、战斧等基本相同的部分构成，互为镜像设计，属于相似的设计。涉案专利在相同种类的产品上采用了与在先商标极为相似的标识，易误导公众，使其对该商品的来源产生误认，损害在先权利人的合法权利
打火机包装盒案6编辑器使用方法
美国之宝公司是全球知名的打火机制造商，在中国也注册了其著名的“ZIPPO”系列商标，包括“ZIPPO”文字商标和“ZIPPO 及图”商标。其中“ZIPPO 及图”商标中，“ZIPPO”标识的字母“i”上的圆点变形成红色火苗图案，注册有效期为 2003 年 3 月 14 日至 2013 年 3 月 13 日。
专利号为200630159047.9 的打火机包装盒外观设计专利涉及一种包装盒。之宝公司向法院提起诉讼，认为该专利使用了与其注册商标相似的产品图案，一经实施将造成与其商标专用权的冲突，请求判令专利权人不得实施该专利。
经一审、二审后，法院作出终审判决，认定之宝公司的“ZIPPO 及图”商标属于在先合法权利，涉案专利一旦实施，易使相关公众误认为该商品来源于之宝公司或与其存在关联,从而误导相关公众，判令专利权人不得实施涉案专利。
之宝公司还以同样的理由向专利复审委员会提出无效宣告请求。专利复审委员会经审查，认为上述专利与之宝公司的在先商标权相冲突，宣告该专利权无效。
二、外观设计专利权与在先著作权
1、冲突的原因及表现
著作权法保护的客体是文学、艺术和科学领域内具有“独创性”的作品，如美术、摄影作品等。外观设计的形状、图案设计要素以及“富有美感”的特质使其与这些作品在内容上存在重合的可能。例如，当一幅美术或摄影作品作为图案元素应用于产品外观时，可能会获得专利权的保护；或者产品独特的外形设计使其具有高度的审美价值而成为实用艺术品时，也可能获得著作权的保护。由于保护客体上的交叉，可能产生权利冲突问题。
2、冲突的判断方法
在无效宣告程序中，判断外观设计专利权与在先著作权是否冲突，主要借鉴司法审判中的著作权侵权判断方法，通常采用以下三个步骤：
第一，主体的合法性。作者和其他根据法律规定能够享有著作权的公民、法人和其他组织是著作权主体，一般情况下，作者即著作权人。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织被视为作者，但需要提供主张著作权的作品的原件、底稿、书籍、著作权登记证书等证据。
第二，客体的合法性，即是否具有“独创性”。根据审查实践，在先作品多为美术、摄影作品等，一般符合要求。
第三，冲突的实体判断。采用“接触加实质性相似”的标准，先看专利权人是否接触或可能接触过作品。这里请求人负有举证责任，可通过提交专利权人接触过该作品的直接证据或该作品曾经公开过或发表过等间接证据来证明。再看外观设计对应部分与在先作品是否相同或者实质性相似。
3、典型案例
“凤凰涅槃”瓷瓶案
专利号为201130394300.X 的外观设计专利涉及一种凤凰造型的瓷瓶。针对该专利，景德镇法蓝瓷实业有限公司于 2013 年向专利复审委员会提出无效宣告请求，理由是与其在先取得的著作权相冲突。经审理，专利复审委员会作出无效宣告决定，认为涉案专利与请求人的在先著作权相冲突，宣告该专利权无效。
决定认为 ：请求人提交的国家版权局著作权登记证书能够证明其对 FZ02108 号美术作品享有著作权；有其他证据能够证明该作品于2010 年 8 月 11 日前处于公众可知的状态，推定专利权人存在接触该作品的可能性。
涉案专利与在先作品相比，在凤凰造型的表现手法、设计元素的运用等各个方面均高度一致，虽在器型上有所变化，但并未脱离在先作品的对于凤凰造型的独创性表达，所展现的设计与在先作品构成实质性相似。涉案专利的实施将会损害在先著作权人的相关合法权利，与在先著作权相冲突。
“会说话的汤姆猫”案
Outfit7 公司是知名移动游戏开发商，其“会说话的汤姆猫”风靡全球。凭借这一出色的游戏及周边产品，Outfit7 在全球获得不菲的收入。游戏的火爆也引来众多厂商模仿，其中有不少“山寨”产品还申请了外观设计专利。
专利号为201230022409.5 外观设计专利涉及一种玩具产品。针对该专利，Outfit7 公司于 2014 年向专利复审委员会提出无效宣告请求，理由是涉案专利与其美术作品相似，与请求人在先取得的著作权相冲突。经审理，专利复审委员会作出无效宣告决定，认为涉案专利与在先著作权相冲突，宣告该专利权无效。
决定认为 ：请求人提交的国家版权局著作权登记证书能够证明对 2014-F-00141282 号作品享有著作权；有其他证据能够证明该作品至少于 2012 年 2 月 8 日即创作完成，并处于公众可知的状态，推定专利权人存在接触该作品的可能性。
在先作品的卡通猫面部特征、身体比例等使整体形象明显区别于其他卡通猫。涉案专利包含了在先作品的所有独特识别特征，虽然细节有所不同，但一般观察者仍能一眼认出二者为同一卡通猫形象，因此，涉案专利与在先作品构成实质性相似。涉案专利为立体造型产品的外观设计，在先作品为平面美术作品，涉案专利是对在先作品从平面到立体的复制，其实施将会损害请求人的在先著作权，与在先著作权相冲突。
外观设计专利权与商标权、著作权等的冲突，根本上源于“山寨”与“创新”的矛盾。靠耍小聪明、抄袭模仿，企业永远成不了大器，国家也不会有很强的竞争力。随着与世界经济的融合，国内的知识产权意识和知识产权保护力度在逐渐加强，但距离世界先进水平仍有不小的差距。摒弃“山寨”、促进“创新”是必定要走的漫漫长路。避免侵权、及时维权 , 也是我们亟待完善的功课。

6. 商标权和著作权冲突怎么判断是否侵权

商标权与著作权是两种不同的知识产权，分别由《商标法》和《著作权法》予以专保护。
在实属践中，可能发生两种权利冲突的情形，具体是指著作权和商标权都具有合法性，在对两者未进行协调或者处理的情况下，两者之间可能出现的对抗。对于这样的权利冲突，解决的基本原则是“权利在先”原则，即对在先的权利给予保护，而在后的权利可能被认定侵犯在先权利。《商标法》第31条规定的“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”，此处的“在先权利”，即包括了在先成立、生效的著作权。

7. 为什么商标注册的同时需要做著作权/版权登记

商标权与著作权的概念

首先，大家需要了解的是商标和著作权的概念，商标权是指商标注册人取得的在指定商品或服务上独占地、排他地使用商标的权利，商标保护的是由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合，或者上述要素的组合起来的标志，商标权的保护是基于区分商品或服务的提供者。

著作权，又称为版权，是指自然人，法人或者其他组织对文学，艺术或科学作品依法享有的财产权利和人身权利的总称，著作权保护的则是受著作权法保护的作品。作品是指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。著作权的保护基于作品的独创性(或称原创性)。

可利用著作权的在先权利宣告商标无效

著作权的产生是随作品产生而产生的，因此相比商标权和外观设计专利权而言，属于在先权利。按照我国《商标法》和《专利法》的相关规定，与他人在先权利相冲突的商标和外观设计专利可以被撤销和无效。所以，如果一件美术作品(如图形)被他人申请注册商标，或者一个图形商标被他人在别的类别上抢注，此时，利用在先权利进行异议或撤销，成功可能性就比较大。

著作权对商标保护的辅助作用

1、商标初创期节约费用。申请注册商标和专利，都有明确的产品类别，如果想全面保护，花费太大。而著作权登记没有商品类别的局限，任何服务行业和商品都受保护,可以防止他人用相同的图形申请注册其他类别商品的商标。

2、商标、专利审查期间即产生保护作用。商标申请到注册成功，需要1年半，而著作权登记只要3个月就能完成。

3、预先谋划，为商标全类注册做战略储备。按照商品及服务的分类原则，目前的商品及服务总共有45个类别，而商标注册是分类注册的。当一个商标在某一类别进行注册时，该商标在该类别是受保护的，但在其他未注册的四十四个类别并不受到保护(驰名商标除外)。因而要使得该商标在任何领域都有独占使用权(即受到保护)，应当进行全类注册。

特别是在公司经营项目繁多，或准备在较多领域进行投资时，全类注册尤其重要。有的企业认为目前规模不大，没有全类注册的必要性，但实际上，等到企业把品牌做大做强需进行多元化投资分担风险时，其他类别都已经被他人抢注，这就对企业的发展造成非常不利的影响。

4、著作权费用相较全类注册的费用更低。超高费用是很多企业放弃全类注册的原因，并且商标有十年的期限，到期的续展费用也较高。著作权登记费用较低，并且著作权的期限为50年(著作权人为个人时著作权期限到个人去世后50年)，且无需续展。

5、利用著作权在先权利驳回近似商标申请。当他人在其他类别注册相同或近似的商标时，商标局直接依据在先申请的原则即可将这类注册申请予以驳回。

8. 如何处理商标权与著作权的冲突

在判断诉争商标的申请注册是否损害在先著作权时，司法中一般适用“实质相同+接触”的原则。

首先，在先著作权成立的基本前提是主张著作权的图样构成著作权法意义上的作品。一般情况下，与商标权存在冲突的作品主要为美术作品。

其次，是否享有涉案作品的著作权以及商标权人是否有接触到涉案作品的可能性，是判定诉争商标是否损害他人著作权的重要适用要件。当事人提供的标志设计底稿、原件、取得权利的合同、诉争商标申请日之前的著作权登记证书、商标公告、商标注册证等，可以作为享有著作权的初步证据。

同时，证明商标权利人接触过或者有可能接触他人享有著作权的作品亦尤为必要。当面临商标权与著作权之间的法律冲突时，有力阐明作品认定、权利归属、接触可能性及与作品构成实质性近似是获得权利保护的利器。

(8)著作权与商标权外观设计的相冲突扩展阅读

商标权侵权方式

1．未经注册商标所有人的许可，在同种商品或者类似商品上使用与其注册商标相近或者近似的商标的；

2．销售明知是假冒注册商标的商品的；

3．伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

4．故意为侵犯注册商标专用权的行为提供便利条件的；

5．给他人注册商标专用权造成其他损害的[ 。

9. 版权注册和商标注册之间存在什么样的关系

1、按照我国著作权法的规定，作品一旦产生，著作权就自动产生，无需象商标权、专利权一样必须经过申请和审批才能获得。因此，著作权一经产生，就受到法律保护，但却没有像商标注册证一样的权利证书。2、在著作权受到侵犯时，权利人必须提供自己是著作权人、享有著作权的证据。此时著作权人很难举证自己是作品的创作者或权利继受人，尤其是当一件作品设计的时间较长，或是委托他人设计，或是职务作品的时候，更难以收集原始证据，难以确定著作权人，给权利人主张权利造成极大的困难。3、版权自愿登记制度就是为了解决上述问题而设置的，如果权利人在作品创作完成后，先进行著作权登记，则在举证的时候，只需要出示登记中心颁发的证书，就会得到法院或有关机关的认可。这就大大减轻了权利人的举证责任。4、著作权的产生是随作品产生而产生的，因此相比商标权和外观设计专利权而言，属于在先权利。按照我国《商标法》和《专利法》的相关规定，与他人在先权利相冲突的商标和外观设计专利可以被撤销和无效。所以，如果一件美术作品(如图形)被他人申请注册为商标，或者一个图形商标被他人在别的类别上抢注，此时，利用在先权利进行异议或撤销，可能性就比较大。5、商标图形版权登记的必要性1、申请注册商标和专利，都有明确的产品类别，如果想全面保护，花费太大。而版权登记没有商品类别的局限，任何服务行业和商品都受保护,可以防止他人用相同的图形申请注册其他类别商品的商标。2、商标和专利申请到注册，需要1-3年，而版权登记只要1-3个月就能完成。6、，目前的商品及服务总共有45个类别，而商标注册是分类注册的。当一个商标在某一类别进行注册时，该商标在该类别是受保护的，但在其他未注册的四十四个类别并不受到保护(驰名商标除外)。因而要使得该商标在任何领域都有独占使用权(即受到保护)，应当进行全类注册。有的企业认为目前规模不大，没有全类注册的必要性，但实际上，等到企业把品牌做大做强需进行多元化投资分担风险时，其他类别都已经被他人抢注，这就对企业的发展造成非常不利的影响。