Ⅰ 已设定抵押权的财产被人民法院财产保全后,抵押权人能否在法院强制执行该财产前申请实现其抵押权
抵押权人行使其抵押权是没有问题的,但抵押权人也必须取得执行根据才能主动行使其抵押权的优先受偿权,这个执行根据可以是法院的生效法律文书,也可以是仲裁裁决书或者公证债权文书。如果抵押权人没有取得执行根据,抵押权人不能主动行使其抵押权的优先受偿权,但法院在处置抵押物的时候,必须依法留足抵押权人对抵押物的优先受偿权所对应的价款。另外,人民法院处置抵押物,要抵押权人的抵押债权依法优先受偿后还有剩余的价款可以执行才能对抵押物处置,如果评估后发现如果拍卖的价款不能清偿抵押债权,就不能拍卖了,如果坚持拍卖就是无益拍卖,为了拍卖而拍卖,因为明显拍卖后经抵押权人优先受偿后没有价款用于案件的执行。
Ⅱ 民间借贷中实现担保物权的程序和条件是什么
设立实现担保物权特别程序是年修订的《民事诉讼法》亮点之一。该规定与《物权法》及国际通行惯例接轨,大大简化了担保物权的实现程序,节约了诉讼成本,提高了诉讼效率。
(一)担保物权在民事执行程序中实现意义重大却后劲不足
担保物权是以确保债权实现为目的而设立的物权,因此,担保物权的实现是担保物权最重要的效力,也是担保物权人最主要的权利。在主债务履行期届满债权人未受清偿或出现当事人约定的实行担保物权的情形时,担保物权人实现担保物权的方式,不仅关系到担保物权人的利益,而且关系到整个交易秩序的安全与效率。在现如今严峻的民间借贷的大环境下,担保物权人的权益很难得到有效而快捷的保护。而《物权法》第195条第2款规定抵押权人可以"请求人民法院拍卖、变卖抵押财产",被誉为担保物权实现制度的一项"革命性"规定,但该规定出台后一直无法得到程序法的配合,抵押权人单纯依靠提起抵押合同诉讼来实现抵押权,因而诉讼成本高企的尴尬局面并未随着《物权法》实施而得到明显改观。
在2013年新民事诉讼法施行之前,我国担保物权主要通过民事诉讼和强制执行得到实现。但是此种方式需经过较长的诉讼周期(尤其在当事人为逃避债务躲避送达的情况下),并以主债权标的确定诉讼费用(在金融借款合同纠纷中诉讼费用往往由于标的较大导致诉讼费用较多),担保物权被法院依法确认后,如债务人不履行判决确定的义务时,担保物权人才可向法院申请强制执行。在强制执行程序中,由法院聘请评估机构对担保物权进行评估,聘请拍卖公司拍卖担保物,这样,担保物权的实现必须交纳诉讼费、评估费、拍卖费和申请执行费,最终导致担保物权的实现成本大大超过无担保债权,使担保物权人不能及时受偿,担保制度不能发挥应有功能,甚至给债务人提供了转移、挥霍财产的可能,降低了担保债权的可受清偿程度。
(二)省略诉讼程序促使担保物权提前实现
抵押权人直接申请法院采取强制拍卖措施以实现不动产抵押权的方式为德国、日本、韩国等国所采用。《德国民法典》第 1147条规定:"就土地和抵押权所及的标的向债权人所为的清偿,以强制执行方式为之。"如果所有权人不自动履行债务,那么债权人需要一个强制执行名义,因为他仅能通过强制执行的方式从土地中获得清偿,任何形式的私人执行都被禁止。
为了解决如何在程序上按照《物权法》实现担保物权的问题,达到减低公力救济成本、切实保护当事人权益的目的,新施行的民事诉讼法第十五章第196、197条明确规定:"申请实现担保物权,由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照《物权法》等法律,向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。人民法院受理申请后,经审查,符合法律规定的,裁定拍卖、变卖担保财产,当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行;不符合法律规定的,裁定驳回申请,当事人可以向人民法院提起诉讼。"。根据该规定,担保物权人可通过申请法院拍卖、变卖的非诉方式实现担保物权。申请人应当提交申请书并附相关证据材料(如主合同;担保物权合同;抵押权登记证明或者他项权利证书、权利质权的权利凭证或者出质登记证明;能够证明实现担保物权条件成就的有关证据材料,例如证明债务已届清偿期、合同约定的实现担保物权情形发生等证据材料;人民法院认为需要提交的其他证据材料)。必要时,法院亦可以依职权调查相关事实并询问相关当事人。对于审查符合法律规定的申请,法院即可裁定对抵押财产进行拍卖或变卖。不符合法律规定的,依法裁定驳回申请,当事人可以向法院提起诉讼。如果被申请人提出异议,法院应该进行审查,经审查被申请人的异议确实成立的,则裁定驳回申请。法院作出准予实现担保物权的裁定生效后,主债务或担保债务未自动履行的,当事人可以向有管辖权的人民法院申请强制执行。申请人向人民法院申请强制执行的,则应按执行金额收取执行申请费,并由被执行人负担。同时,基于实现担保物权案件设在新民事诉讼法第十五章特别程序中,第十五章的一般性规定当然适用于该程序,故关于审限应当适用以特别程序审理案件的审限规定,即应当在立案之日起三十日内审结,有特殊情况需要延长的,须经本院院长批准。可以看到,新民事诉讼法将申请拍卖、变卖担保财产作为非讼案件,将实现担保物权单列为一种案件类型,就有关担保物权存在与否及担保债权范围和数额等问题适用非诉裁定予以解决,相比仅能通过民事诉讼和强制执行得到实现的方式,在及时保护担保物权人利益、维护市场(尤其是金融借款信贷业务)交易安全和效率方面具有明显的优越性,能够充分发挥非讼程序迅捷解决纠纷的职能。
三、实现担保物权过程中的几个问题
(一)实现担保物权的申请主体
依据新民事诉讼法第一百九十六条的规定,实现担保物权案件的申请人包括"担保物权人"以及"其他有权请求实现担保物权的人"。实践中,如何理解"担保物权人"和"其他有权请求实现担保物权的人"适用范围?考虑到该程序的设立主要是针对物权法等实体法中对担保物权实现而作出的程序性规定,对于"担保物权人"和"其他有权请求实现担保物权的人"适用范围应当以物权法等实体法为依据来确定。根据我国物权法相关规定,有权向人民法院申请实现担保物权的主体仅限于"抵押权人"、"出质人"和"财产被留置的债务人"。新民事诉讼法第一百九十六条规定的"担保物权人"主要就是指物权法第一百九十五条规定的"抵押权人",物权法第二百二十条规定的"出质人"和物权法第二百三十七条规定的"财产被留置的债务人"就是"其他有权请求实现担保物权的人"。在民事诉讼法修改过程中,也有意见认为,对于实现担保物权的申请人不应该仅限物权法规定的上述三类主体,还应当包括上述三类主体相对应的主体,即与"抵押权人"相对应的"抵押人"、与"出质人"相对应的"质权人"、与"财产被留置的债务人"相对应的"留置权人"。对此,我们认为,民事诉讼法的上述规定仅是对物权法等实体法中规定的实体权利的实现作出的程序性规定,该程序规定的依据来源于实体法,应当按照实体法的规定来确定实现担保物权的申请主体。因此,对于实现担保物权的申请主体应暂以物权法的规定为准,不宜做扩大性的解释。至于抵押人、质权人、留置权人是否可以成为实现担保物权的申请主体,留待今后的审判实践逐渐探索。
此外,申请实现担保物权是否仅以物权法为依据,换言之,物权法之外的其他实体法是否也可以作为申请实现担保物权的依据?我们认为,根据新民事诉讼法立法本意,除了物权法规定的三类申请主体外,我国合同法第二百八十六条规定的建设工程承包人也可以作为申请主体。另外,我国的海商法、民用航空器法等法律中规定的船舶抵押权人、民用航空器抵押权人等,也可以作为实现担保物权案件的申请人。
Ⅲ 最高法院:执行程序中抵押权人如何应对抵押物上
执行程序中,来抵押权人自可以直接申请参与被执行人财产拍卖款的分配。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条 被执行人为公民或者其他组织,在执行程序开始后,被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的,可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可以直接申请参与分配,主张优先受偿权。
Ⅳ 有抵押物和担保人法院会先执行哪一个
法律分析:根据相关规定,人的担保和物的担保同时存在的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,如果债务人和债权人双方有约定的,按双方约定的顺序实现债权,没有约定的,先执行物的担保再执行人的担保。
法律依据:《中华人民共和国民法典》 第三百九十二条 被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。
Ⅳ 抵押权要在判决才能执行吗 最高院答复
抵押权来属于担保物权自,实现担保物权需要人民法院的裁定或判定后才能实现。
附:《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百九十六条申请实现担保物权,由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律,向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。
第一百九十七条人民法院受理申请后,经审查,符合法律规定的,裁定拍卖、变卖担保财产,当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行;不符合法律规定的,裁定驳回申请,当事人可以向人民法院提起诉讼。
Ⅵ 没有实现担保物权期间,其他债务人可以拍卖吗
在现实的经济往来中,为保障债权的实现,大量交易中都根据《担保法》及《物权法》的规定设立了担保物权。过往当出现到期债务未能履行时,债权人主要通过向法院提起民事诉讼和申请法院强制执行来实现担保物权。然而民事诉讼往往需要耗费很长的时间从而增加了各方面的成本。
有见及此,《民事诉讼法》在2012年修改时,增加了一种全新的特别程序-----实现担保物权程序,为债权人提供一种便捷的渠道实现担保物权。
在近几年的司法实践中,实现担保物权作为一种新型债权实现方式,发挥了重要的作用。但对于债权人在实现债权时应优先选择实现担保物权程序还是普通诉讼程序,则是关系到债权能否顺利实现的重大问题。为此,下面将对实现担保物权程序与普通的诉讼程序进行优劣对比,供债权人在实现债权时正确选择适用。
一、实现担保物权程序
优点:
1、成本低
案件受理费按件收取,每件为50-100元。
2、效率高
法律规定的案件审查期限为立案之日起30日,且为一裁终局。
3、程序灵活简便
此类案件目前法律规定法院可以进行书面审查,也可以采取询问当事人的方式,形式上比较灵活。
缺点:
1、驳回申请几率较高
实现担保物权程序中设置了被申请人提异议的程序,而根据实现担保物权程序的非讼法理,法院对于这类异议都只会进行形式审查而非实质审查。即凡是涉及到被申请人对债务的数额、债务是否已到清偿期、诉讼时效等提出的异议,法院均会认为系存在实质争议而不加审查就驳回申请人的申请。
2、债权实现范围有限制
在实现担保物权程序中申请人只能在拍卖、变卖担保财产所得价款范围内主张权利,而不能按照金钱债权的数额主张权利。也就是说,如果担保财产经拍卖、变卖后的价值不足以偿还所有债务本息的,债权人也不能要求法院执行被申请人的其他财产。如此,如果债权人 仍想实现剩余的债权,则只能再次向法院提起诉讼、申请仲裁,或向公证机关申请具有执行效力的公证文书,待取得新的执行根据后,才能再次向法院申请强制执行。
3、执行时易受到地方政府干扰
由于法律规定实现担保物权案件的受理法院为基层法院,则本案件的执行法院也应系作出裁判文书的基层法院。而对于债权额较大的案件(如案件标的额在3000万元以上,以诉讼方式主张权利一审应为中、高级法院的案件),如果债务人在基层法院所在地有重大影响(如为当地利税大户、当地政府招商引资企业,法定代表人为当地人大代表、政协委员等,或者债务人拖欠债务过多,尤其是涉及到拖欠农民工工资、拖欠建设工程款等问题),则极易引起当地政府的干涉,进而直接影响到基层法院的正常执行工作,加大债权的实现难度。如某信托公司在某债权额达5亿元的实现担保物权案件执行中,本来担保财产远远超过债权本息总额,但由于当地政府以维稳为由的干涉,致使案件迟迟不能得到执行。而同样债权额诉讼到中级人民法院和高级人民法院的案件,则在执行过程中几乎没有受到当地政府的干涉。
二、普通诉讼程序
优点:
1、胜诉几率高
在一般的情况下,只要债权债务关系明确、借款已届清偿期,签订借款合同时无欺诈、胁迫及存在其他合同无效的情形,债权人一般都会顺利的胜诉。
2、债权主张的全面性
债权人适用普通诉讼程序主张权利的,可以以债权本息总额为争议标的向法院提起诉讼,而不限于担保财产的变现价值,不存在因担保财产不足值而二次主张权利的问题。
3、可供执行财产的多样性
一般的债权债务纠纷经法院判决后,在执行过程中,法院既可以执行债务人在签订合同时提供的担保财产,也可以执行担保财产外的其他财产。
缺点:
1、成本高
诉讼费金额按照案件争议的标的额计算。对于债权数额较大的案件,其普通诉讼的诉讼费成本远远高于实现担保财产权的费用。且因诉讼本身的复杂性,债权人在诉讼时一般也需要聘请律师参加诉讼,这也是诉讼成本增加的另一个因素。如某信托公司在某个债权争议额达20亿元的案件中,光案件受理费就需预交1000余万元。
2、效率低
我国实行两审终审制。一审案件可以区分适用简易程序和普通程序。适用简易程序审理的,审限为3个月;而适用普通程序审理的,审限则为6个月。审限的计算还可以扣除掉鉴定、和解等时间,也可以在案情复杂时报请院长予以延长。二审审限为3个月,也可依法扣除鉴定等期限和经批准后延长。如此算来,如果算上一审宣判后给予当事人15天的上诉期的话,最短一个案件至二审结束也得7个月左右。如遇到申请鉴定、延期、二审发回重审等情形,则往往会拖上个一年、二年,甚至更长。
3、程序繁琐
诉讼程序非常复杂。一个案件要历经立案、应诉、预留举证期限、调查取证、公开开庭审理等程序,没有一定的司法实践经验是难以应付的。
4、主张权利不方便
如果一审法院为基层人民法院,则二审为片区或地市级中级人民法院;如一审法院为中级人民法院,则二审为省级高级人民法院,地域跨度极大。尤其是一审法院为高级人民法院的,则二审为最高人民法院,则更加扩大了两审的地域跨度,导致主张权利的不便利性。
通过以上比较发现,两种债权实现方式各有利弊,应根据案件的具体情况区别适用。
但有一点必须指出,就是适用实现担保物权程序主张权利的前提条件是担保物充足,即应确保担保财产在经变现后可以完全覆盖债权本息,否则,在通过实现担保物权程序实现债权后,将无法避免仍要通过普通诉讼追偿未被清偿的债务。
Ⅶ 担保物权执行是否要先由法院确认本金
不是。申请实现担保物权的主体除担保物权人之外,还包括其他有权请求实现担保物权的人。担保物权人,包括抵押权人、质权人、留置权人;其他有权请求实现担保物权的人,包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。申请人应当向担保财产所在地基层法院或者担保物权登记地基层法院提出。质权、留置权、抵押权均属于担保物权。实现票据、仓单、提单等有权利凭证的权利质权案件,可以由权利凭证持有人住所地人民法院管辖;无权利凭证的权利质权,由出质登记地人民法院管辖。实现担保物权案件属于海事法院等专门人民法院管辖的,由专门人民法院管辖。法条提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百六十一条、第三百六十二条、第三百六十三条。法律没有规定必须到场,不到场的,只是影响债务人自己的权利而已;
一、作为债务人,面对担保物权确认之诉,可以选择到场或不到场;
二、不到场的,也可以由律师代理诉讼;也可以没有任何人到场,法庭可以作出缺席判决。事实上,作为对判决结果有利害关系的债务人,应当到场,提供证据,以支持自己的相关主张,从而赢得有利于自己的判决。
Ⅷ 在银行抵押的房子可以被法院执行吗
房屋抵押在银行的,如果房屋不是被执行人生活必需的,房屋可以被执行,但银行有优先受偿权。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第一百五十七条:人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。
《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》
第六条:对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋,人民法院可以查封,但不得拍卖、变卖或者抵债。
【拓展资料】
抵押权人在通过起诉或仲裁来实现担保物权时,须注意以下几点:
1.注意担保物权的存续期间。一般来说,债权的诉讼时效期间为三年,但是担保物权在性质上属于物权,不受诉讼时效的限制,因此现行担保法司法解释规定,担保权人可以在主债权诉讼时效结束后的三年内行使担保物权,该“三年”应为担保物权的法定存续期间,当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间,对担保物权的存续不具有法律约束力。
2.债权人可以就主合同纠纷和抵押合同纠纷一起提起诉讼,但应遵守主债权诉讼时效的规定,此时以债务人和抵押人为共同被告。
3.抵押权人可以在担保物权的存续期间内单独就抵押权的实现提起诉讼,此时以抵押人为被告。
4.抵押权人提起诉讼应及时向法院申请采取财产保全措施,抵押权人自抵押物被扣押之日起有权收取由抵押物分离的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息,孳息用于支付收取孳息的费用、主债权利息、主债权,但抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孳息的义务人的,抵押权的效力不及于该孳息。
5.抵押权人享有的只是将抵押物折价、拍卖、变卖以得价款并就价款优先受偿的权利,所得价款如无特别约定应按先后顺序偿还:实现抵押权的费用、主债权利息、主债权。
Ⅸ 法院怎样执行抵押权人未经审判程序确定的抵押权
法院在强制执行过程中常常会遇到不动产上存在抵押权的案件,而这些案件只是就主债权进行确认,对不动产上的抵押权不进行确认,或案外人没有经过法院对不动产上抵押权的确认,对不动产上的抵押权主张行使优先受偿权。能否支持当事人或案外人的优先受偿权,怎样保护当事人或案外人的优先受偿权,在执行实务中存在不一致认识,笔者就此结合实践作如下分析。
有关担保物权的实现,我国过去司法实践中的做法是担保物权所担保的债权的诉讼时效届满后,担保物权人可以在诉讼时效届满后的2年内行使担保物权。但《物权法》第202条规定:抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。根据新法优于旧法的原则,担保法就抵押权实现的该部分规定已经失效。那么在执行中,如果发现抵押权人虽然在人民法院审理主合同时没有主张抵押权,但只要是在诉讼时效期间内,抵押权人的抵押权仍然有效,人民法院应当保障当事人就抵押物的变现价值享有的优先受偿权。关于案外人直接持未经审判确认的借款合同及抵押证明材料向法院申请优先受偿的,法院应根据《物权法》第202条和相关司法解释,对借款合同及抵押证明材料进行书面审查,并区分以下两种情况分别进行处理:
一、经审查,认为借款合同及抵押证明材料合法有效,且被执行人或抵押人对债权金额、抵押的效力无异议的,法院在处置不动产后,应充分保障抵押权人的优先受偿权。如果申请执行人对抵押权人的优先受偿权有异议的,法院应告知案外人通过诉讼确认抵押权的效力。但法院应将处置不动产后的款项提存,待抵押权效力确认成立与否后进行分配。
二、经审查,认为借款合同及抵押证明材料效力难以认定,或者被执行人、抵押人对债权金额、抵押的效力有异议的,法院不得从变现不动产所得价款中直接实现抵押权人的优先受偿权,应当告知抵押权人另行诉讼,但法院对所得价款的分配程序需待诉讼有结果后方得继续进行。
Ⅹ 法院执行抵押物的程序
法律分析: 第一步、申请 第二步、法院受理 第三步、申请复议 第四步、向被执行人发出执行通知 第五步、采取强制措施。
法律依据:《中华人民共和国民法典》 第四百一十六条 动产抵押担保的主债权是抵押物的价款,标的物交付后十日内办理抵押登记的,该抵押权人优先于抵押物买受人的其他担保物权人受偿,但是留置权人除外。