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工程轉包糾紛

發布時間:2020-12-08 15:03:28

⑴ 工程轉包怎樣避免糾紛

根據轉包的定義,轉包是指承包單位承包建設工程後,不履行合同約定的責任和回義答務,將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部工程肢解以後以分包的名義分別轉給他人承包的行為。因此構成轉包必須具有以下兩個要件:(1)首先轉包人與轉承包人必須是兩個沒有隸屬關系的獨立法人或其他組織或個人。 如前文所述所謂轉包是承包人將其承包建設工程直接或變相轉讓給第三人,也就是說轉承包人對於轉包人來說必須是第三人而不能是轉包人的分公司或內部機構;筆者認為,承包人將其承包的建設工程「轉給」其分公司或內部機構的行為,屬於承包人的內部分工即經營策略的范疇。 (2)其次承包人必須將全部建設工程任務轉給第三人。

⑵ 建設方如何處理工程轉包糾紛

工程轉包最大的受害方是建設方。我們認為,有必要將加以說明,以維護建設方在建設工程中的合法權益。 一、工程轉包合同的情形 《中華人民共和國建築法》第二十八條規定:「禁止承包單位將其承包的全部建築工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建築工程肢解以後以分包的名義分別轉包給他人」 。《合同法》第二百七十二條第二款規定:「承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以後以分包的名義分別轉包給第三人。由此可見,工程轉包有兩種情形,一種是承包人自己不履行合同約定的施工義務,將工程全部轉給第三人施工;另一種是承包人將工程肢解後,分包給不同的第三人施工。我們通常將建設方與承包人簽訂的施工合同稱為建設工程承包合同,將承包人與第三人簽訂的施工合同稱為轉包合同,將轉包合同中的發包人稱為轉包人,將轉包合同中的承包人稱為轉承包人或者實際施工人。 二、建設方是工程轉包的最大受害方 建設方通過招投標,把建設工程項目以合理的對價發包給了具有相應施工資質的承包人。但是,如果承包人未履行合同義務,又將建設項目轉包給第三人施工,則實際施工人通常不具備與工程項目相適應的施工資質、技術力量和施工組織能力;另外,轉包方要收取一定數額的「管理費」。有的建設工程被層層倒手轉包,經過層層扒皮,最終能夠用在工程項目上的資金越轉越少,實際施工人只能以次充好,偷工減料,造成工程質量缺陷。有的實際施工人看到工程款太少,幹下去也是賠本,索性中途停止施工。另外,工程轉包增加了中間環節,必然增加工程項目糾紛的發生。 三、工程轉包合同的識別方法 因為工程轉包合同違反法律規定,侵害了建設方的合法權益,因此,轉包合同總是藏在暗處。建設方如何發現建設工程轉包,可以從以下幾個方面考慮:1、收集書面的工程轉包合同;2、了解承包方工程項目部的主要工程技術人員和管理人員的資質是否在承包人單位備案;3、了解工程項目部的主要工程技術人員是否與承包單位簽訂了勞動合同,是否繳納了社會保險;4、工程分包合同,設備采購合同,材料采購合同是否由承包單位簽訂,是否由承包單位付款;等等。 四、工程轉包合同的法律效力 工程轉包合同是無效合同。《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規定:「承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效」。因此,轉包合同應定性為無效合同。 五、建設方能否通過訴訟或者仲裁,請求確認轉包合同無效 面對工程轉包,建設方要維護自身的合法權益,必須首先有證據證明工程轉包的事實存在,並請求確認轉包合同無效。建設方不是工程轉包合同的相對人,是否可以請求人民法院或者仲裁機構確認工程轉包合同無效? 《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第二十五條規定,「因建設工程質量發生爭議的,發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟」。 《建築法》第六十七條第二款規定「 承包單位……,對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規定的質量標准造成的損失,與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任」。 依據上述法律規定,建設方當然可以作為原告,請求確認轉包合同無效,並就工程質量和其他損失,請求轉包人和實際施工人承擔連帶責任。此訴,應當以建設方作為原告,以轉包人和實際施工人作為共同被告。 六、提出確認工程轉包合同無效的時機 提出確認工程轉包合同無效的時機,對於建設方來說,具有重要意義。轉包合同一旦被確認無效,沒有履行的,就不能再履行;已經履行的,就要停止履行。如果工程施工一半,轉包合同被確認無效,施工合同就不能繼續履行。那麼依據《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,關於建設工程無效合同的結算辦法,承發包雙方就要先對已經完成的工程量進行核量、並經鑒定質量合格之後,才能找新的承包人進行續建。通過訴訟或者仲裁確認施工合同無效,再進行已完工程的結算,曠日持久。雖然建設方可以請求轉包人和實際施工人就工期延誤所造成的損失,承擔連帶賠償責任,但是,建設方必然要首先面對工期延誤的事實。所以,建設方何時提出確認轉包合同無效,要視具體情況而定。如果實際施工人具備一定的技術力量和施工組織能力,可以保證工程質量達到合同約定的標准,在這種情況下,我們建議,就要等到施工完畢,工程驗收合格以後,工程結算之前,提出確認轉包合同無效。但是,要明確告知轉包人和實際施工人,工程轉包已經侵害了建設方的合法權益,是否追究,怎樣追究責任,要看轉包人和實際施工人的態度而定。當務之急是,承包人要切實履行工程管理責任,實際施工人要保證工程質量,按期通過竣工驗收。當然,如果實際施工人根本無力保證工程質量和工期,那麼,就應當趁早提出轉包合同無效,另找其他單位施工。 七、建設方在轉包合同被確認無效以後的結算技巧 (一)建設工程已經施工完畢,且驗收合格的結算辦法1、建設方可以按照轉承包合同約定的價款進行結算。承包合同與轉承包合同工程價款的差額,沒有支付的可以不再支付,已經支付的,可以請求承包人返還不當得利。2、建設方有權不按承包合同約定的價款結算,請求按照實際施工人的資質等級進行結算;實際施工人沒有資質的,只結算工程直接費(參考《中國建設工程律師網》法院判決案例);已經按照承包合同支付工程結算款的,可以要求承包人返還。3、可以要求轉包人和實際施工人共同承擔工程質量和工期延誤造成的損失。 (二)、建設工程已經施工完畢,但是驗收不合格的結算辦法1、修復後的建設工程經竣工驗收合格的,按照上述辦法進行結算。因此,造成工期延誤的,由轉包人和實際施工人承擔共同賠償責任。2、修復後的建設工程經竣工驗收不合格的,不支付工程款。已經給付的工程款,應當作為不當得利返還。由此給建設方造成損失的,由轉包人和實際施工人承擔共同賠償責任。 (三)、工程尚未施工完畢,轉包合同被確認無效的結算辦法1、停止施工;2、視已經完成的工程量是否合格,依據上述辦法進行結算;3、由建設方另找承包人進行續建。文:楊磊徐西華律師 北京市百瑞律師事務所合夥人、律師,建築專業律師

⑶ 合同糾紛中非法轉包應承擔什麼法律責任

您好,《建築法》第26條規定,「承包建築工程的單位應當持有依法取得的資質證書,並在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。」「禁止建築施工公司超越本公司資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建築施工公司的名義承攬工程。禁止建築施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公建設工程施工合同糾紛中轉包的法律處理原則司的資質證書、營業執照,以本公司的名義承攬工程。」
《建築法》第六十七條第一款規定:「承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。」
國務院頒布施行的《建設工程質量管理條例》第25條規定,「施工單位應當依法取得相應等級的資質證書,並在其資質等級許可的范圍內承攬工程。」「禁止施工單位超越本單位資質等級許可的業務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程。」
《建設工程質量管理》第六十二條規定:「違反本條例規定,承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。工程監理單位轉讓工程監理業務的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。」可以看出,我國法律法規的轉包行為不僅嚴令禁止,而且規定了比較嚴厲的處罰措施。建設部《建築業企業資質管理規定》第3條、第16條規定,「建築業企業……取得相應等級的資質證書後,方可在其資質等級許可的范圍內從事建築活動。」「任何單位和個人不得塗改、偽造、出借、轉讓《建築業企業資質證書》;不得非法扣壓、沒收《建築業企業資質證書》。」
《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規定,「建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:(一)承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的;
(二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的;
(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。」該《解釋》第四條同時規定,「承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條的規定,收繳當事人已經取得的非法所得。」很顯然,法律、法規,包括規章、司法解釋均對工程掛靠行為做了禁止性規定及否定性評價。
如能給出詳細信息,則可作出更為周詳的回答。

⑷ 工程轉包糾紛如何處理

最高人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條對非法轉包、違法分包行為的法律後果予以明確規定。根據該法條規定,實施上述違法行為有兩個法律後果:
第一、因上述違法行為而訂立的建設工程施工合同無效。
第二、當事人依據上述無效合同取得的利益為非法所得,人民法院可以收繳。
1、因上述違法行為而訂立的建設工程施工合同無效。
因非法轉包、違法分包的違法行為而訂立的建設工程施工合同因違反了《建築法》、《合同法》等法律的強制性規定而無效。建設工程施工合同被確認為無效後具體怎樣處理呢?《合同法》第58條規定了無效合同的處理原則:因合同取得的財產予以返還,不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償;有過錯的一方應當賠償對方因此受到的損失。但建設工程施工合同相對其他合同來講有其特殊性,履行建設工程施工合同的過程就是將建築物材料和勞動物化成建築產品的過程,建築物一旦建成,實際投入的人、財、物就轉化為不動產,根本無法返還,因此建設建設施工合同的特殊性決定了合同無效後不能適用「恢復原狀」的返還原則,而應適用「折價補償」的返還原則。其次,「折價補償」原則的適用應當審查建造的建築產品是否有價值,只有在建築物有價值的情況下才存在補償問題,否則只能按照過錯賠償損失。建築物是否有價值的衡量標准就是該建築物質量是否合格。因此,最高人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條明確規定:「建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持」。由此可見,只有在工程經竣工驗收合格的情況下,才能適用「折價補償」原則。

⑸ 轉包分包工程因工程質量問題引起的糾紛,如何列當事人

轉包:轉包屬違法行為。轉包人對轉承包人的履行行為承擔連帶責任。將兩者列為共內同當事人。
合法的分包容須滿足以下幾個條件:(1)分包必須取得發包人的同意;(2)分包只能是一次分包,即分包單位不得再將其承包的工程分包出去;(3)分包必須是分包給具備相應資質條件的單位;(4)總承包人可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位,但不得將主體工程分包出去。
違法分包:(1)違法分包的,分包合同無效。
(2)施工單位違法分包的,發包人有權解除施工合同,並有權要求施工單位賠償損失。
(3)施工單位對因違法分包工程不符合規定的質量標准造成的損失,與接受分包的單位承擔連帶賠償責任。
(4)人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳違法分包當事人已經取得的非法所得。

⑹ 建築工程施工合同糾紛中「非法轉包」應承擔什麼法律責任

  1. 我國法律、法規及《司法解釋》均明確禁止轉包並對轉包的處理作出了明確的規定。

  2. 《建築法》第條規定,承包建築工程的單位應當持有依法取得的資質證書,並在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。

  3. 禁止建築施工公司超越本公司資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建築施工公司的名義承攬工程。

  4. 禁止建築施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公建設工程施工合同糾紛中轉包的法律處理原則司的資質證書、營業執照,以本公司的名義承攬工程。

  5. 《建築法》第六十七條第一款規定:承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

  6. 國務院頒布施行的《建設工程質量管理條例》第25條規定,施工單位應當依法取得相應等級的資質證書,並在其資質等級許可的范圍內承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質等級許可的業務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程。

  7. 《建設工程質量管理》第六十二條規定:違反本條例規定,承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

  8. 工程監理單位轉讓工程監理業務的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。可以看出,我國法律法規的轉包行為不僅嚴令禁止,而且規定了比較嚴厲的處罰措施。

  9. 建設部《建築業企業資質管理規定》第3條、第16條規定,建築業企業取得相應等級的資質證書後,方可在其資質等級許可的范圍內從事建築活動。任何單位和個人不得塗改、偽造、出借、轉讓《建築業企業資質證書》;不得非法扣壓、沒收《建築業企業資質證書》。

  10. 《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規定,建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:

    (一)承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的;

    (二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的;

    (三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

    該《解釋》第四條同時規定,承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條的規定,收繳當事人已經取得的非法所得。很顯然,法律、法規,包括規章、司法解釋均對工程掛靠行為做了禁止性規定及否定性評價。

  11. 《司法解釋》第二十六條規定:實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

  12. 即實際施工人向發包人主張價款時,發包人是在欠付工程款的范圍內承擔責任,這里的欠付工程款,應指發包人依據總承包合同而欠付施工總承包人的工程價款。也就是說,實際施工人向發包人主張工程價款時,發包人在欠付施工總承包人價款的范圍內,把本應直接支付給施工總承包人的價款直接支付給了實際施工人,前提有兩個,

    (1),發包人欠付施工總承包人的價款,

    (2),施工總承包人欠付實際施工人的價款。筆者認為,此時,實際施工人直接向發包人主張工程價款的權利類似於行使債權代位權,即實際施工人主張價款的額度只能在發包人欠付施工總承包價款的額度內來向發包人主張。

  13. 如前所述我國《合同法》、《建築法》及《建設工程質量管理條例》均明確禁止轉包行為,我國《合同法》第五十二條明確規定違反法律法規的強制性規定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規定承包人非法轉包建設工程的行為無效。 其次,轉包人因非法轉包建設工程所獲取的非法所得要予以沒收。《司法解釋》第四條規定:承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得。

  14. 在建設工程實務中,轉包人的非法所得通常表現為管理費,因此,在轉包的情況下,轉包人實際並沒有對轉承包人的建設工程建設活動進行管理,轉包人所收取的管理費就應作為非法所得予以沒收。

  15. 建設工程質量合格的,轉承包人可以直接向發包人主張工程價款。按照《司法解釋》第二條規定,雖然在轉包的情況下,轉包合同無效,但如果轉承包人(實際施工人)承建的建設工程質量合格的,轉承包人仍然可以主張工程價款,並且按照《司法解釋》第二十六的規定,作為實際施工人的轉承包人可以直接向發包人主張工程價款,發包人在欠付承包人(轉包人)價款的范圍內承擔責任。

  16. 轉包工程的,轉包人還可能受到行政處罰。我國《建築法》第六十七條第一款規定:承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

  17. 國務院頒布施行的《建設工程質量管理》第六十二條規定:違反本條例規定,承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

  18. 工程監理單位轉讓工程監理業務的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。可以看出,我國法律法規的轉包行為包不僅嚴令禁止,而且規定了比較嚴厲的處罰措施。

⑺ 建築工程施工合同糾紛中非法轉包應承擔什麼法律責任

  1. 我國法律、法規及《司法解釋》均明確禁止轉包並對轉包的處理作出了明確的規定。

  2. 《建築法》第26條規定,承包建築工程的單位應當持有依法取得的資質證書,並在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。

  3. 禁止建築施工公司超越本公司資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建築施工公司的名義承攬工程。

  4. 禁止建築施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公建設工程施工合同糾紛中轉包的法律處理原則司的資質證書、營業執照,以本公司的名義承攬工程。

  5. 《建築法》第六十七條第一款規定:承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

  6. 國務院頒布施行的《建設工程質量管理條例》第25條規定,施工單位應當依法取得相應等級的資質證書,並在其資質等級許可的范圍內承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質等級許可的業務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程。

  7. 《建設工程質量管理》第六十二條規定:違反本條例規定,承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

  8. 工程監理單位轉讓工程監理業務的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。可以看出,我國法律法規的轉包行為不僅嚴令禁止,而且規定了比較嚴厲的處罰措施。

  9. 建設部《建築業企業資質管理規定》第3條、第16條規定,建築業企業取得相應等級的資質證書後,方可在其資質等級許可的范圍內從事建築活動。任何單位和個人不得塗改、偽造、出借、轉讓《建築業企業資質證書》;不得非法扣壓、沒收《建築業企業資質證書》。

  10. 《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規定,建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:

    (一)承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的;

    (二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的;

    (三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

    該《解釋》第四條同時規定,承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條的規定,收繳當事人已經取得的非法所得。很顯然,法律、法規,包括規章、司法解釋均對工程掛靠行為做了禁止性規定及否定性評價。

  11. 《司法解釋》第二十六條規定:實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

  12. 即實際施工人向發包人主張價款時,發包人是在欠付工程款的范圍內承擔責任,這里的欠付工程款,應指發包人依據總承包合同而欠付施工總承包人的工程價款。也就是說,實際施工人向發包人主張工程價款時,發包人在欠付施工總承包人價款的范圍內,把本應直接支付給施工總承包人的價款直接支付給了實際施工人,前提有兩個,

    (1),發包人欠付施工總承包人的價款,

    (2),施工總承包人欠付實際施工人的價款。筆者認為,此時,實際施工人直接向發包人主張工程價款的權利類似於行使債權代位權,即實際施工人主張價款的額度只能在發包人欠付施工總承包價款的額度內來向發包人主張。

  13. 如前所述我國《合同法》、《建築法》及《建設工程質量管理條例》均明確禁止轉包行為,我國《合同法》第五十二條明確規定違反法律法規的強制性規定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規定承包人非法轉包建設工程的行為無效。 其次,轉包人因非法轉包建設工程所獲取的非法所得要予以沒收。《司法解釋》第四條規定:承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得。

  14. 在建設工程實務中,轉包人的非法所得通常表現為管理費,因此,在轉包的情況下,轉包人實際並沒有對轉承包人的建設工程建設活動進行管理,轉包人所收取的管理費就應作為非法所得予以沒收。

  15. 建設工程質量合格的,轉承包人可以直接向發包人主張工程價款。按照《司法解釋》第二條規定,雖然在轉包的情況下,轉包合同無效,但如果轉承包人(實際施工人)承建的建設工程質量合格的,轉承包人仍然可以主張工程價款,並且按照《司法解釋》第二十六的規定,作為實際施工人的轉承包人可以直接向發包人主張工程價款,發包人在欠付承包人(轉包人)價款的范圍內承擔責任。

  16. 轉包工程的,轉包人還可能受到行政處罰。我國《建築法》第六十七條第一款規定:承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

  17. 國務院頒布施行的《建設工程質量管理》第六十二條規定:違反本條例規定,承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

  18. 工程監理單位轉讓工程監理業務的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。可以看出,我國法律法規的轉包行為包不僅嚴令禁止,而且規定了比較嚴厲的處罰措施。

⑻ 如何區分內部承包還是掛靠,轉包,違法分包

如何區分建設工程內部承包還是掛靠、轉包、違法分包?可根據以下情形綜合分析判斷:施工合同約定的建築單位與現場施工方之間有無產權關系、有無統一的財務管理;施工合同約定的建築單位與施工現場的項目經理或其他現場實際施工人員之間有無合法的人事或勞動關系以及社會保險關系。
一、浙江省院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》
第三條:
同時符合下列情形的,不能認定為企業內部承包合同,而應認定為借用資質情形,所簽訂的建設工程施工合同無效:
(一)實際施工人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級;
(二)實際施工人以建築施工企業的分支機構、職工隊或者項目部等形式對外開展經營活動,但與建築施工企業之間沒有產權聯系,沒有統一的財物管理,沒有規范的人事任免、調動或聘用手續;
(三)實際施工人自籌資金,自行組織施工,建築施工企業只收取管理費,不參與工程施工、管理,不承擔技術、質量和經濟責任。
《山東省高級法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件的指導意見》
第八條:根據合同法保護和鼓勵交易的立法精神,一般不輕易認定建設工程施工合同無效。建設工程施工合同無效的特殊情形主要有以下幾種:
(1)承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的;沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的;建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。
(2)承包人將其承包的全部工程轉包給第三人,或者以內部聯營、掛靠等方式承包給第三人,或者將其承包的全部建設工程肢解以後以分包的名義分別轉包給第三人,或者將工程分包給不具備相應資質條件的單位,以及分包單位將承包的工程再分包的,應依法認定為無效。人民法院可以收繳當事人已經取得的非法所得。
二、江蘇南通中院《關於建設工程實際施工人對外從事商事行為引發糾紛責任認定問題的指導意見(試行)》
8、區分是行政隸屬關系還是掛靠、轉包、違法分包關系,可根據以下情形綜合分析判斷:施工合同約定的建築單位與現場施工方之間有無產權關系、有無統一的財務管理;施工合同約定的建築單位與施工現場的項目經理或其他現場實際施工人員之間有無合法的人事或勞動關系以及社會保險關系。
三、《江蘇省高級人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》
第四條
有以下情形之一的,應當認定為沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義承攬建設工程(即通常所稱的「掛靠」):
(一)不具有從事建築活動主體資格的個人、合夥組織或企業以具備從事建築活動資格的建築企業的名義承攬工程;
(二)資質等級低的建築企業以資質等級高的建築企業的名義承攬工程;
(三)不具有工程總包資格的建築企業以具有總包資格的建築企業的名義承攬工程;
(四)有資質的建築企業通過其他違法方式允許他人以本企業的名義承攬工程的情形。
第五條
承包人之間具有下列情形之一的,可以認定為本意見第四條規定的「掛靠」:
(一)
相互間無資產產權聯系,即沒有以股份等方式劃轉資產的;
(二)無統一的財務管理,各自實行或者變相實行獨立核算的;
(三)無符合規定要求的人事任免、調動和聘用手續的;
(四)法律、行政法規規定的其他情形。

⑼ 承包轉包工程遇到糾紛該怎麼辦

轉包是灰色地帶,法律不允許,卻也很難禁止,作為施工方我們還是盡可能的少去接轉包的工程。接工程的時候注意找一些靠譜的渠道,比如到包公app上找一些正規的招投標,降低自身的風險

⑽ 裝修公司把工程轉包會發生糾紛嗎

現在不允許轉包的,以往的示例證明轉包後的後患很大,麻煩也很多

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