㈠ 選出一正確答案
答案是D
合議庭組成人員中的陪審員無相關權利,無法對該案形成影響,因此無須迴避。
㈡ 借款人與債權人簽第2次協議時,擔保人不在現場,第一次在,擔保人會有問題嗎
【案情】王某向周某借款10萬元,朱某和卞某提供了連帶擔保。到期後三人均未償還。周某便以卞某為被告向法院起訴,要求其償還借款10萬元及利息,法院判決支持了周某的訴訟請求。後因卞某未能自覺履行,周某便向法院申請了強制執行。執行中,雙方達成和解協議,一致同意由卞某合計償還5萬元,餘款本金5萬元和全部利息由周某向借款人王某和另一擔保人朱某主張,與卞某無關。後卞某按約給付了周某5萬元,周某便以王某和朱某為被告對餘款5萬元及利息再次向法院提起訴訟。【評析】本案爭議焦點:在連帶責任保證中,債權人就全部債權選擇起訴了其中一個擔保人,並已經法院判決生效後,債權人是否可以再次起訴債務人和另一擔保人?筆者認為,應判決借款人王某和擔保人朱某承擔還款義務。1、是否屬於「一事不再理」范疇?所謂「一事」是指同一當事人,就同一法律關系,而為同一的訴訟請求,「一事不再理」是指就一個案件事實不得提起兩次訴訟。本案中首先當事人不同,債權人在第一次起訴的被告為擔保人卞某,第二次起訴的被告為借款人王某和另一擔保人朱某;其次法律責任不同,起訴擔保人卞某,借款人主張的是擔保責任,為保證合同糾紛,起訴借款人則是主張償還借款,為借貸糾紛,可見,本案周某的起訴並不適合「一事不再理」的情形。2、法律法規賦予債權人的選擇權。《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的意見》第一百二十六條規定:「連帶責任保證的債權人可以將債務人或者保證人作為被告提起訴訟,也可以將債務人和保證人作為共同被告提起訴訟。」從法條規定可以看出,連帶保證的債權人有選擇債務人償債或選擇擔保人承擔還款責任,但並未強制性規定債權人一旦作出選擇,便不得再向其他義務入主張權利。3、債權人的實體權利未實現。本案中周某選擇了經濟能力較好的卞某起訴後,經法院判決生效,執行階段周某與卞某達成了執行和解協議,雙方一致同意卞某合計償還人民幣5萬元,餘款本金5萬元和全部利息與卞某無關,且卞某已按和解協議約定給付了周某5萬元,便不存在再恢復執行原法律文書的問題。債權人周某的債權實際未能得到全部清償,對執行放棄部分其仍有向債務人王某和另一擔保人朱某主張的權利。4、債權人再次起訴符合立法本意。立法的根本目的是為了維護交易安全,保障合同的順利實施,設定連帶保證的目的則在於強化連帶保證人的還款責任,使債權人的合法利益受到最大化的保護。本案中,原告周某就未實際受償的部分債權起訴連帶擔保人朱某,並未加重朱某的擔保責任,而債務人王某作為借款的實際使用人,更是負有無可推卸的最終償還義務,故原告周某對被告王某和朱某的起訴依法應予支持。
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㈢ 故意拖欠貨款是否構成犯罪
惡意拖欠貨款不構成罪,屬於經濟糾紛,可以協商解決,協商不成直接去法院起訴。
法院根據證據作出裁判,拖欠著拒不執行生效法律文書可以申請強制執行,在執行中拖欠著會上黑名單,進入個人徵信系統,現在法院系統全國聯網,只要進入黑名單的人走到哪都不能再高消費。因此進入黑名單的人損失很大,一個人誠信沒了對於 以後生意會有影響。
《民法通則》第一百零八條 債務應當清償。暫時無力償還的,經債權人同意或者人民法院裁決,可以由債務人分期償還。有能力償還拒不償還的,由人民法院判決強制償還。
《中華人民共和國合同法》第一百零七條 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、採取補救措施或者賠償損失等違約責任。
第一百零九條 當事人一方未支付價款或者報酬的,對方可以要求其支付價款或者報酬。
(3)周某因合同糾紛擴展閱讀:
公司惡意拖欠貨款的問題解決方法:
1.代理律師接受委託代為追討貨款期間,當事人未經代理律師同意不得撤回委託。
2.當事人擅自撤回委託的,當事人應賠償代理律師為追討貨款實際支付的費用以及期待利益損失,包括但不限於代理律師在當地合作代理律師事務所或追債機構所實際支出的費用。
3.代理律師可採取電話追討、函件追討、出具代理律師函、訴訟、仲裁等方式幫助當事人追討貨款。
4.具體追討方式的採用,由當事人根據標的額的大小、證據完善程度、貨款拖欠時間等案件具體情況自行決定。
5.無論代理律師採用何種方式追討貨款,當事人應積極配合代理律師追討。
6.當事人應在代理律師的指導下,收集、整理涉案證據。
參考資料:網路-《民法通則》
㈣ 周某是否構成合同詐騙罪
案情簡介周某系北京郊區某農場經理,曾從事建設工程施工行業。2008年,周某經河北省某工程裝飾公司總經理劉某介紹承包北京邦圖建築公司橋梁工程項目一宗,合同約定由邦圖公司提供原料,周某工程隊負責施工。2010年年中,周某因工程質量問題與邦圖建築公司產生分歧,邦圖公司拒付剩餘工程款,周某遂拉走部分鋼筋,並帶領其工程隊撤出該工程項目現場。後邦圖建築公司經多方調查得知:周某並沒有建設工程施工資質,與己方簽訂合同所用印章也系偽造河北省某工程裝飾公司公章。由於工程擱置造成損失,某建築公司以周某涉嫌合同詐騙向公安機關報案。 分歧對於該案主要有兩種意見分歧,一種認為,周某採用偽造公章的方法,冒用他人名義與邦圖公司簽訂合同,後又拉走邦圖公司的鋼筋,屬於典型的合同詐騙行為,應以合同詐騙罪追究刑事責任。另一種意見則認為周某的行為雖然表面上符合合同詐騙罪的表現方式,但其主觀沒有詐騙的惡意,且也有履行的行為,因此不應認定為犯罪。 評議刑法第二百二十四條規定的合同詐騙罪是指以非法佔有為目的,在簽訂、履行合同中,騙取對方當事人的財物,數額較大的行為。其表現形式共有五種,其中一種是以虛構的單位或冒用他人名義簽訂合同,屬於典型的合同詐騙行為。周某未經他人授權或同意而以他人名義簽訂合同,加之後期拉走鋼筋的行為,從表面看,應該是符合合同詐騙罪的構成要件。但刑法規定的合同詐騙罪是以非法佔有為目的,也就是說該罪是典型的目的犯,即犯罪嫌疑人是需以非法佔有他人財物為目的才能構成犯罪。 學界普遍認為,區分合同詐騙罪與合同糾紛之間的界限主要有以下幾點:首先是行為人是否採取了欺騙的手段,其次是行為人是否有實際履行的能力,再次是行為人是否實際履行了合同,最後是違約後行為人是否有承擔責任的表現。要確定行為人是否構成犯罪,應綜合考慮四方面的因素,達到主客觀的統一,而不能僅以行為符合以其中一條為由輕下結論。 本案中,周某雖然偽造了他人公章,但究其原因是其自身不具備建設工程施工資格,因此才冒用他人名義與邦圖公司簽訂合同。雖然採取了欺騙的手段,但目的卻是要真正履行合同。且合同簽訂後,周某與其施工隊一直從事該工程的建設施工工作,雖然後期產生分歧,拉走了工地上的部分鋼筋,但其根本目的是以鋼筋折抵後期的未付的工程款,並不具備非法侵吞他人財物的意圖。加之邦圖公司報案後,公安機關向周某了解情況,周某並沒有潛逃或躲避,也沒有想方設法逃避責任,未給對方造成無法挽回的損失。
㈤ 甲和乙因合同糾紛訴至法院,訴訟過程中發現下列情形,不應迴避的是( )
審判人員是迴避對象
證人不是迴避對象
選A
㈥ 本案未受償債務能否再起訴
王某向周某借款10萬元,朱某和卞某提供了連帶擔保。到期後三人均未償還。周某便以卞某為被告向法院起訴,要求其償還借款1 0萬元及利息,法院判決支持了周某的訴訟請求。後因卞某未能自覺履行,周某便向法院申請了強制執行。執行中,雙方達成和解協議,一致同意由卞某合計償還5萬元,餘款本金5萬元和全部利息由周某向借款人王某和另一擔保人朱某主張,與卞某無關。後卞某按約給付了周某5萬元,周某便以王某和朱某為被告對餘款5萬元及利息再次向法院提起訴訟。 【評析】 筆者認為,應判決借款人王某和擔保人朱某承擔還款義務。 1、是否屬於「一事不再理」范疇?所謂「一事」是指同一當事人,就同一法律關系,而為同一的訴訟請求,「一事不再理」是指就一個案件事實不得提起兩次訴訟。本案中首先當事人不同,債權人在第一次起訴的被告為擔保人卞某,第二次起訴的被告為借款人王某和另一擔保人朱某;其次法律責任不同,起訴擔保人卞某,借款人主張的是擔保責任,為保證合同糾紛,起訴借款人則是主張償還借款,為借貸糾紛,可見,本案周某的起訴並不適合「一事不再理」的情形。 2、法律法規賦予債權人的選擇權。《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的意見》第一百二十六條規定:「連帶責任保證的債權人可以將債務人或者保證人作為被告提起訴訟,也可以將債務人和保證人作為共同被告提起訴訟。」從法條規定可以看出,連帶保證的債權人有選擇債務人償債或選擇擔保人承擔還款責任,但並未強制性規定債權人一旦作出選擇,便不得再向其他義務入主張權利。 3、債權人的實體權利未實現。本案中周某選擇了經濟能力較好的卞某起訴後,經法院判決生效,執行階段周某與卞某達成了執行和解協議,雙方一致同意卞某合計償還人民幣5萬元,餘款本金5萬元和全部利息與卞某無關,且卞某已按和解協議約定給付了周某5萬元,便不存在再恢復執行原法律文書的問題。債權人周某的債權實際未能得到全部清償,對執行放棄部分其仍有向債務人王某和另一擔保人朱某主張的權利。 4、債權人再次起訴符合立法本意。立法的根本目的是為了維護交易安全,保障合同的順利實施,設定連帶保證的目的則在於強化連帶保證人的還款責任,使債權人的合法利益受到最大化的保護。本案中,原告周某就未實際受償的部分債權起訴連帶擔保人朱某,並未加重朱某的擔保責任,而債務人王某作為借款的實際使用人,更是負有無可推卸的最終償還義務,故原告周某對被告王某和朱某的起訴依法應予支持。
㈦ 保險合同是業務員幫忙代簽的,現在有什麼方法補救
可參考以下案例。
王某訴某人壽保險股份有限公司人身保險合同糾紛案
保險合同代簽名的法律後果
【要點提示】
投保人在訂立保險合同時應當親自簽章。保險業務員代為簽字,但投保人已經交納保險費的,視為其對代簽字行為的追認。
《解釋(二)》涉及條款:第三條第一款投保人或者投保人的代理人訂立保險合同時沒有親自簽字或者蓋章,而由保險人或者保險人的代理人代為簽字或者蓋章的,對投保人不生效。但投保人已經交納保險費的,視為其對代簽字或者蓋章行為的追認。
【簡要案情】
保險公司的業務員張某與投保人王某是同學關系。在張某向王某推銷保險產品時,王某在外地出差,於是王某讓張某到自己家中找自己的妻子收取保險費。張某遂到王某家中找到王某的妻子取得了保險費,並代替王某在投保書上簽字。
投保書所記載的投保人與被保險人均為王某,投保的險種為重大疾病保險,保險期限為終生,交納保險費期限為20年,每年應交納保險費金額為2000元。王某出差回到北京以後,張某將保險合同及保險費發票交給了王某。
此後,王某每年正常交納保險費,累計交費12000元。直到2006年,王某、張某關系惡化,王某遂起訴保險公司,以投保書不是自己親筆簽字為由要求退還全部保險費。
【法院判決】
法院認為:王某在張某代其簽署投保書後,取得了張某轉交的保險合同文本及保險費發票,應視為其對張某所實施的代簽約行為已經明知。
在此後長達五年的時間里,王某按照保險合同的約定及時足額交納各年度保險費的行為,即屬於以積極參與合同履行的方式表達了其對於張某代其簽約行為的追認。據此,法院認定王某追認了張某代其訂立保險合同的行為,判決駁回王某的訴訟請求。
(7)周某因合同糾紛擴展閱讀:
<中國人民銀行保險代理機構管理暫行辦法>罰則
第三十一條人民銀行有權對違反本辦法有關規定的保險企業和保險代理機構給予以下處罰:
1.限期予以糾正;
2.警告;
3.通報批評;
4.沒收非法所得;
5.處以保費收入3—5%的罰款;
6.停業整頓直至撤銷保險代理機構。
以上各項處罰,可以並處。
㈧ 證據保全申請書的格式是什麼
現實困惑
一天傍晚,周某像往常一樣騎自行車回家,當其行至一條胡同的時候,突然有一條大狗竄出,撲倒了周某,並咬了周某的小腿。此事恰好被路過的吳某碰見,於是吳某趕走大狗,將周某送往醫院。周某為此花去醫療費1200元。事後,周某尋找到大狗的主人,索要醫療費,但大狗主人范某矢口否認,稱不是他的狗咬了周某。周某無奈,訴至法院。但本案唯一的證人吳某卻突發疾病。不得已,周某向法院申請了證據保全。那麼,周某應如何書寫證據保全申請呢?
律師答疑
證據保全申請書,是指人民法院受理案件後,在證據可能滅失或以後難以取得的情況下,申請人民法院對證據予以保全的法律文書。證據保全是指人民法院受理案件以後在證據可能滅失和以後難以取得等特殊情況下對證據採取固定保護的一種措施。證據保全可由訴訟參加人提出申請,也可由人民法院根據案件的需要主動決定採取。證據保全申請書一般包括的內容為:(1)首部:標題寫「證據保全申請書」。當事人基本情況:當事人是公民的,應當寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(或工作單位和職務)、住址;當事人是法人、其他組織的,應寫明其名稱、所在地址、法定代表人(或代表人)的姓名、法定代表人(或代表人)的職務和聯系電話。(2)案由:寫明案件的性質。如是合同糾紛、侵權糾紛、遺產繼承糾紛等等。(3)事實與理由:該部分主要是陳述為何要進行保全,簡要闡述證據保全背後所依託的案件事實以及難以取證的原因。其中,事實和理由都要寫清楚、透徹。(4)尾部及附項:致送人民法院名稱;申請人簽名,申請人為法人或其他組織的,應加蓋單位公章,並由其法定代表人簽名;註明申請日期;如需有附項,則應附上相關證據及材料。
本案中,周某向法院提交的證據保全申請書如下:
證據保全申請書範例
申請人:周某,男,48歲,漢族,××廠工人,××省××市人,住××市××區××路××號
案由:人身侵權
請求事項:
請求法院採取證據保全措施,向證人吳某進行調查取證。
事實與理由申請人訴范某人身侵權糾紛一案,現需要將與本案相關的證人證言予以固定和保全,但由於申請人無法取得上述證據,因此,特向貴院提出證據保全之申請。請依法保全。
范某飼養的狗在2004年6月7日咬了申請人,申請人為此花去醫療費1200元。證人吳某是周某當日被狗咬的見證人。但吳某近日突發疾病住院,現在已經基本控制住病情,但醫生稱吳某可能會因此次疾病導致腦癱。如果以上情況發生,得不到吳某的印證,將使本案事實的認定出現困難。
根據以上事實及理由,請求人民法院採取證據保全措施,從速向證人吳某進行調查取證。
此致
××人民法院
申請人:周某
年月日
法條鏈接
《中華人民共和國民事訴訟法》
第八十一條第一款在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下,當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據,人民法院也可以主動採取保全措施。
法理薈萃
證據保全可由訴訟參加人提出申請,也可由人民法院根據案件的需要主動決定採取。因此,只有在訴訟參加人提出申請的情況下才需要寫證據保全申請書,在法院主動決定採取的情況下是不需要提交此書的。
㈨ 迴避制度請教!
這個題肯定是選A的啊。
妻子是可以作為證人出庭的。
這里所謂的迴避,是指法官和審判人員的迴避,而非證人迴避。
B選項,審判員是當事人的近親屬,因此他應該迴避本案。
C選項,於某與本案有利害關系,作為審判員,他也應該迴避。
D選項,周某是當事人的弟弟,做為陪審員,他必須迴避。
你要搞清楚這里的迴避指的是誰迴避。即使不知道迴避到底是指的哪一方,那你可以用排除法選出答案,BCD選項說的是一個意思,都是審判方迴避,而只有A選項說的是需要當事人迴避。