Ⅰ 軟體商標權保護的利弊
論互聯網上商標權的保護
劉春霖
【摘要】隨著網路經濟的迅猛發展，諸如注冊商標與網路域名的沖突、網路主頁上商標侵權等互聯網上的商標權爭議已經成為目前網路經濟發展的一大障礙。互聯網上商標權保護是一個系統工程，本文嘗試在現有條件下探索一套互聯網上商標權保護的制度體系。
【關鍵詞】互聯網；商標；域名；法律保護
【全文】
一、互聯網上商標權保護現狀的整體評估
（一）電子商務的崛起呼喚加強互聯網上商標權保護
首先，隨著電子商務的迅速崛起，電子銀行、電子銷售、廣告等業務廣泛開展，網上消費者利益的保護問題越發重要。商標給予消費者在網上識別高質量商品或服務及其來源的可能。因此，如果放任互聯網上種種侵犯商標權的行為，就難能避免欺騙、混淆、不當聯系和消費者在網上發生誤認誤購等。
其次，網上商標的有效保護可以使商標及其商譽價值免受損害，保障企業在電子商務中的正當競爭。消費者選購某一種產品，並不只是因為商標使消費者識別出了他所認可的產品來源，更重要的是因為商標本身所具有的某種價值。商標本身一旦獲得了獨立價值，法律保護就不僅僅是為了避免產品來源地混淆的可能性，它本身也可以尋求保護，即保護商標免受淡化。
再次，因侵權造成知識產權的損害與物權的損害表現形式不同，物權損害一般表現為物質的毀損或滅失；而知識產權的損害則直接表現為權利的貶值和市場份額的減少。對電子商務中商標權的有效保護，可以保護商標所有人的投資免於因失去市場份額或商業機會而無以回報。
最後，商標的保護不延伸到網路世界，那麼商標權的保護就是殘缺的、不完整的。哪裡有利用他人商標的不正當競爭，哪裡就應當引入商標保護機制。
（二）目前互聯網上商標權保護面臨的主要挑戰
目前互聯網上商標權保護面臨的主要挑戰之一就是網路域名與商標的沖突。域名是對應於互聯網地址（IP地址）的層次結構式網路字元標識，是進行網路訪問的重要基礎。[1]一方面，域名的構成，可以使用英文字母，也可以使用中文文字。另一方面，商標的構成要素可以是「任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合」 。文字商標、字母商標與域名的沖突自不待言，即使是其他形式的商標，使用人出於便於呼叫和宣傳的需要，也幾乎都有文字要素與其他要素進行組合。在這種情況下，用作網路域名的字母或文字倘若與他人在先注冊的商標或者商標中的文字、字母要素發生重疊或者近似，就有可能導致網上用戶對該域名的使用者同該商標的使用者發生混淆，從而損害商標權人的利益。
網路主頁上的商標侵權是目前互聯網上商標保護面臨的又一主要挑戰。這主要包括將他人商標移作自己網頁的圖標，或者將他人注冊商標設計為自己網頁的一部分，足以使人產生混淆，以及在自己網頁上將他人的注冊商標用作鏈接標志足以誤導網路用戶兩種情形。擅自使用他人注冊在先的商標當作自己網頁上的圖標，或者在自己網頁上將他人注冊在先的商標用作鏈接標志，使自己經營的電子商務與商標權人的商務足以造成混淆，勢必會損害商標權人的利益。
二、網路域名與商標的沖突及其對策
（一）域名與商標的沖突
域名是連接到網際網路上的計算機的地址，使用域名最初的目的是為了便於人們發電子郵件或訪問某個網站，它本身原本沒有很大的商業價值。但是，隨著互聯網的迅速膨脹，域名如同現實生活中自然人和法人的姓名、名稱一樣，成為網路虛擬世界中人們最重要的可識別性標志；域名因其易記且便於使用，已被廣泛地用作一種商業標記，因而承載了很大的商業價值。商家的域名越來越廣泛地用於廣告宣傳中，成為商家在網上擁有一個地盤的標志。尤其，眾多商家基於網站在發展電子商務中的巨大潛力而紛紛將自己的商標、商號乃至擅自將其他知名企業的商標、商號作為自己的域名使用注冊，以吸引盡可能多的消費者，擴大自己在網上的知名度。域名與商標的結合與沖突日益明顯。
域名與商標是如何沖突的呢？相同或近似的商標分屬經營不同種類商品或服務的市場主體時，若它們都上網建自己的網站，則只能由其中之一將該商標注冊為域名使用，誰在先注冊，誰就獲得注冊域名，這就出現了某個市場主體的域名同他人的注冊商標相同或近似的情況。這時由於雙方均享有商標權，因此不能簡單地認定域名注冊就一定構成商標侵權。
實踐中，域名與商標的沖突有兩種形式：一是惡意搶注。人們上網有一種習慣，即在沒有域名地址簿的情況下，人們要想訪問某一企業的站點，第一反應往往是輸入該企業的「商標或商號+COM」。這樣，「商標或商號+COM」結構的域名比其他結構的域名就有了更高的經濟價值。域名具有唯一性。因此人們的網路習慣和域名特點共同作用導致了「域名搶注」。域名惡意搶注判斷的標准在「惡意」上，表現為搶注的域名使用了他人知名度較高的商標或商號；搶注的目的有牟利性質。二是巧合雷同。在某些情況下，域名注冊人並無搶注的惡意，而是出於自身原因使用了某個域名，造成與他人商標或商號的巧合雷同。由於域名的唯一性，這種沖突是難免的。
使用與他人商標相同或近似的域名是否構成商標侵權呢？對此，學術界觀點不一。本文認為，使用與他人商標相同或近似的域名，會給商標權人帶來許多危害。一方面，域名注冊人可能在電子商務中經營與商標權人相競爭的商品或服務，這樣就會無償利用商標權人已經建立起的商譽；即使域名注冊人不從事與商標權人相競爭的商品或服務的經營，而經營其他有損於商標權人商業形象的商品或服務，也會令商標權人的商譽間接受到損害。另一方面，一些域名注冊人將他人的商標注冊為域名，目的並非是自己使用，而是反過來將該域名向商標權人或其競爭對手推銷，以此獲取高額利益；更有甚者，某些域名注冊人將他人的注冊商標注冊為域名，自己不用，也不讓別人使用，這樣無形之中就限制了商標權人將自己的商標用做域名的權利，同時也就限制了商標權人使用自己商譽的機會。可見，將他人的商標注冊為域名客觀上確實有損於他人的商標權。
（二）域名與商標沖突的對策
首先，鑒於目前域名與商標沖突現象日益嚴重，商標制度與域名制度又存在立法上的錯位，要想盡可能減少域名與商標沖突，促進網路經濟的發展，第一位的任務便是宣傳、鼓勵企業盡快上網，注冊自己的域名。尤其中小企業對網路麻木者多，熱情者少，如若不盡快建立自己的網站，便有他人將我們的商標搶注為域名之虞，所以採取有效措施，推動企業上網迫在眉睫。企業在申請域名注冊時，需要注意如下幾點：在我國，域名注冊由中國互聯網路信息中心負責；域名注冊人對商標和企業名稱注冊人提出的異議有不同看法時，《辦法》沒有規定復審程序；商標權人對域名注冊提出異議的期限，《辦法》也未作規定；如果無人提出異議，則對於商標、商號和域名的沖突不予制止。
其次，當企業的商標或商號與域名發生沖突時，由兩種可嘗試的辦法來加以解決。一是通過域名注冊機構解決。當發現本企業的商標或商號被他人注冊為域名時，商標權人或商號使用人應及時向域名注冊機構提出異議。按照《辦法》規定，異議提出後，在確認商標權人有商標專用權之日起30日後，域名服務就會自動停止。二是通過司法機關解決。如果企業有一定知名度的商標與他人域名發生沖突，商標權人認為他人的域名注冊足以在實踐中與自己的商標發生混淆而令自己受損，確實侵犯了自己的商標權，可以依據我國《商標法》或《反不正當競爭法》提起訴訟。一方面，搶注馳名商標作為域名可認定為侵權。 由於馳名商標在市場所佔據的特殊定位和對商家的重要意義，法律對馳名商標的法律保護採取擴大保護范圍的做法，即把馳名商標的保護擴大到非類似商品或者服務上。另一方面，通過反不正當競爭法保護被搶注的商標要考慮以下因素：以他人的注冊商標搶注的域名是否在商業上使用；是否利用域名經營或者從事與商標權人同類的商品或者服務；是否搶注大量他人商標意圖勒索；使用他人注冊商標是否給網上商業同行和用戶造成了實際的混淆和誤認。
再次，當企業的商標或商號與他人的域名沖突時，與在先注冊自己知名商標、商號為域名的當事人協商，索回本屬自己的域名。此舉雖屬下策，但在現行相關法律制度對此提供明確解決辦法之前，也是保持自己的商譽，進一步樹立自己商標和域名形象的明智之舉。這是因為，他人的域名與自己商標、商號相同或相似，無疑會給各方今後的商務實踐帶來諸多麻煩，如一方加大對商標商號的廣告宣傳投入，會不得不擔心客觀上可能為別人做了宣傳；自己加大銷售、質量上的管理，擔心會提高對方的信譽；一方信譽上出現差錯，會導致兩敗俱傷等等。因此他人不管是惡意搶注，還是巧合雷同，在不能或不便通過其他途徑解決沖突時，通過友好協商致使對手無償或低價轉讓其域名也是可行的。
最後，明確域名的知識產權地位，依法保護域名。域名的知識產權性質問題在學術界尚有爭議，有人將域名與商標、商號並列為商業標記權[2]，有人主張法律應賦予域名的注冊人以專門的域名權，作為一種全新的獨立的知識產權范疇。也有的認為域名並非純商業性使用的標志，不能簡單地劃入知識產權的范疇。但「域名是使用在商業活動中的重要商業標志，具有很大的商業價值。不論其是否為知識產權，都應得到應有的法律保護。」[3]因此，網路用戶的域名被人侵犯，應當可以依據我國《反不正當競爭法》有關「假冒」、「誤導」的條款維護自己的權益。如果域名使用人沒有注冊商標，或者自己的域名與自己注冊的商標不一致，應當盡快將自己的域名作為商標申請注冊，這樣可以用我國比較完善的商標法律制度彌補域名制度的不完善，充分維護自己的域名權益。
三、網路主頁上的商標侵權及其對策
（一）網路主頁上商標侵權的表現
一是將他人商標移作自己網頁的圖標，或者將他人注冊商標設計為自己網頁的一部分，足以使人產生混淆。根據商標法規定，商標的構成要素可以是任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合。商標應當具有顯著特徵，便於識別。這就是說，對注冊商標構成要素的使用是否構成侵權的根本依據是能否將行為人的商品或服務與商標權人的商品或服務區別開來。擅自使用他人注冊商標當作自己網頁上的圖標，或者將他人注冊商標設計為自己網頁的一部分，使自己經營的電子商務與商標權人的商務足以造成混淆，當然構成商標侵權。
二是在自己網頁上將他人的注冊商標用作鏈接標志。網際網路上存儲於不同伺服器上的文件可以通過文本標記語言鏈接起來。所謂超文本鏈接就是網路用戶用滑鼠點擊網頁上被稱作「錨」的一些字元或圖形，另一個網頁或網頁的另一部分內容就呈現在用戶的計算機屏幕上，這種網上文件的轉換和跳躍的過程就是「鏈接」[4]。實踐中，由於每個網頁的主人都希望自己的網頁漂亮動人，因此「錨」也便設計得色彩斑斕，各具特色。行為人未經許可在自己網頁上使用他人的商標或者包含了他人商標的域名、網上地址作為鏈接到該商標權人網頁的「錨」，此種行為是否構成商標侵權，取決於網上用戶能否對設鏈者及被鏈接者所提供的商品或服務產生混淆，是否會誤認為兩者之間存有著某種授權關系或者其他方面的聯系。顯然，當被用作鏈接標志的商標具有一定的知名度時，就可能在消費者中產生混淆，並且被用作鏈接標志的商標知名度越高，產生混淆的可能性就越大。......
Ⅱ 在蘋果應用里上架成功的產品是別家公司的商標是侵權的嗎該怎麼辦謝謝解答。
是否侵權，先要看其它公司有無在軟體類別（第9類）上先行注冊此商標。如果他人已先專行注屬冊，那麼在相同或類似商品上使用則構成侵權；如果他人在軟體類別上未注冊此商標，則需進一步看商標是否馳名，如果是馳名商標，那麼，即使未在軟體類別上注冊，亦會受到保護。
Ⅲ 軟體商標侵權如何收集證據
尊敬的網路用戶您好！
去正規途徑購買侵權產品，並索要正規發票，有條件的話可以找公證處公證，這樣的證據是最有說服力的。
希望本次解答對您有幫助! 望採納! 謝謝!
Ⅳ 不同品牌相同功能的軟體，算侵權嗎
不同的品牌功能相同，並不能因為軟體的功能相同就界定為侵權。
以下是有內關的軟體侵權界容定，你可以了解一下：
計算機軟體侵權行為主要有：
(1) 未經軟體著作權人的同意而發表或者登記其軟體作品。
(2) 將他人開發的軟體當作自己的作品發表或者登記。
(3) 未經合作者酌同意將與他人合作開發的軟體當作自己獨立完成的作品發表或者登記。
(4) 在他人開發的軟體上署名或者更改他人開發的軟體上的署名。
(5) 未經軟體著作權人或者其合法受讓者的許可，修改、翻譯其軟體作品。
(6) 未經軟體著作權人或其合法受讓者的許可，復制或部分復制其軟體作品。
(7) 未經軟體著作權人及其合法受讓者同意，向公眾發行、出租其軟體的復製品。
(8) 未經軟體著作權人或其合法受讓者同意，向任何第三方辦理軟體權利許可或轉讓事宜。
(9) 未經軟體著作權人及其合法受讓者同意，通過信息網路傳播著作權人的軟體。侵權人除了要承擔民事法律責任外，還要承當行政責任，構成犯罪的，還要依法追究刑事責任。
Ⅳ 軟體名稱需要商標權嗎
首先糾正下，軟體名稱不屬於專利權保護的客體，有部分與硬體結合的軟體可以回申請專利保護，商標的作用是商答品的標識性，一般的，商品才具有商標。
另外附上軟體著作權侵權認定：
法院判斷兩項計算機程序是否構成「實質性相似」，一般具體從三個方面考察：
1.代碼相似，即判斷程序的源代碼和目標代碼是否相似；
2.深層邏輯設計相似，即判斷程序的結構、順序和組織是否相似；
3.程序的「外觀與感受」相似，即運行程序的方式與結果是否相似。
對於三個方面的判斷既可以各自獨立、分別作出判斷，又可以互相關聯，綜合判斷。
Ⅵ 使用盜版軟體構成商標侵權嗎
您好，抄根據法律規定，持有盜版軟體的人只有不知道也沒有合理理由知道該軟體是盜版的，才不用承擔賠償責任，但也要停止並銷毀該盜版軟體，如果銷毀軟體將給使用人造成重大損失的，使用人可以在向軟體著作權人支付合理費用後繼續使用。
所以明知是盜版軟體而購買構成侵權。
《計算機軟體保護條例》第三十條
軟體的復製品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟體是侵權復製品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復製品。如果停止使用並銷毀該侵權復製品將給復製品使用人造成重大損失的，復製品使用人可以在向軟體著作權人支付合理費用後繼續使用。
但是一般侵犯的是著作權而非商標權。希望能幫到您。
Ⅶ 如何判定APP名稱是否構成商標侵權
商標侵權定性
首先，關於商標侵權的定性，應該分兩個階段來看：合同期和非合同期。合同期是不侵權的，因為你有代理合同。如果能證明注銷的公司是對方的分公司，那麼是合理授權，當然不侵權。如果不能證明注銷的公司是對方的分公司，那麼結合代理合同，你可以根據商標法第五十六條第三款的規定：銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的並說明提供者的，不承擔賠償責任。在這種情形下即使被判侵權也不用承擔賠償責任。非合同期你已經知道沒有授權還在賣，絕對構成侵權。不過你可以以你積極與對方公司聯系代理事宜的事實來答辯，以期法院能根據實際情況減輕你的賠償責任。其次，關於商標侵權的賠償。賠償的時間最多隻能從起訴之日起向前計算2年。如果代理期間不侵權的話，時間上還沒有2年，只是非合同期的一年多時間。依據是根據最高人民法院《關於審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十八條的規定，侵犯注冊商標專用權的訴訟時效為2年，商標注冊人或者利害關系人超過2年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該注冊商標有效期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算。賠償的額度，商標法五十六條明確規定：為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。
前款所稱侵權人因侵權所得利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予五十萬元以下的賠償。
望採納，謝謝！
Ⅷ 有一個軟體與我的網站重名，請問是否有商標侵權
如果你的網站是商業性質的網站，你所說的軟體也是營利性質（收費）的，那你可以參考一下網路文庫中的《談我國網路域名與商標權沖突的解決機制》
Ⅸ 關於軟體商標侵權，還請各位大俠指導
是的，這兩個商標是近似商標，而且這兩個商標的產品類別也一樣，所以建專議你換個商標。
我不知道在屬軟體行業你說的這兩個名稱是不是有特殊含義，如果沒有的話我建議你可以換個標申請。
你說的這個廣告軟體和工控軟體都應該屬於計算機軟體范疇吧（具體涉及專業性，不是很了解），那麼你是做廣告設計的呢還是說做廣告軟體的呢？如果是做廣告的那就沒有關系 但是如果你們也是做軟體的 那麼應該屬於同類產品了。