建設工程施工合同糾紛案例評析

1. 建設工程施工合同工程款糾紛怎麼辦

工程結算糾紛的處理，應遵循兩個原則，一是「尊重合意」原則，一是「實事求是」原則。回在工程造答價結算中，應當基於以上兩個原則，解決不同的結算爭議。結合司法解釋和相關審判實踐，一般的處理規則如下：1、雙方已結算認定造價後一方反悔的，不予支持。2、雙方如約定以第三方的審價結果為準的，一方對第三方審定的價格有異議的，不應當支持，除非證明第三方在審價過程中存在違法行為。雙方如委託第三方審價但未就審價結果的效力作出約定的，可由雙方對審價結果進行質證確定。3、雙方約定了結算標准和依據的，法院應當按照該標准和依據組織雙方結算或委託造價鑒定。4、雙方未對結算問題作出約定的，事後又未達成關於結算的補充協議的，可由法院委託進行司法鑒定。5、對於發包方故意拖延，不在約定的期限內結算的，根據《司法解釋》的規定，可以以承包方的送審價為准，並且，欠款自法定的時間開始計算利息。

2. 建設工程項目工程款糾紛，施工單位拖欠工程款

06 . 保修期未滿，提前使用工程，拖欠工程款全部支付

工程未經驗收，發包方提前使用，合同約定工程保修期雖未屆滿，承包人主張支付尚欠全部工程款的，應予支持。

標簽：｜工程款｜質保金｜提前使用｜保修期｜未經驗收

案情簡介：1995年，建築公司與開發公司簽訂施工合同。1996年，工程基本完工。1997年，在未經驗收情況下，開發公司開始使用上述工程。1998年，建築公司訴請開發公司支付拖欠工程款3800萬余元及利息。開發公司以雙方系閉口價、1年保修期未滿應扣10%工程款為由抗辯。

法院認為：①建築公司與開發公司所簽施工合同有效。對閉口價合同以外的裝修等工程，開發公司與建築公司雖未達成書面協議，但在施工過程中雙方對此項工程進行過協商，開發公司多次出具工程變更單，建築公司已施工完畢，開發公司已實際使用，該部分工程款應據實結算，以委託鑒定機構審計確定的工程款為准，由開發公司支付給建築公司。②根據有關法律和行政法規規定，工程未經驗收，發包方提前使用的，發生質量或其他問題，由發包方自行承擔。開發公司在本案所涉工程未經驗收情況下使用，由此發生的質量或其他問題，應由其自行承擔，故合同約定的一年工程保修期雖未屆滿，開發公司向建築公司支付尚欠工程款不違反合同約定。判決開發公司支付建築公司工程餘款3800萬余元及利息。

實務要點：工程未經驗收，發包方提前使用，合同約定的工程保修期雖未屆滿，承包人主張支付尚欠全部工程款的，應予支持。

案例索引：最高人民法院（2000）民終字第125號「某開發公司與某建築公司工程款糾紛案」，見《上海福海房地產發展有限公司與上海市第五建築有限公司工程款糾紛上訴案》（審判長程新文，審判員於曉白，代理審判員張章），載《民事審判指導與參考·最高人民法院裁判文書選登》（200102/6:334）。

3. 【工程款糾紛】4大常見糾紛需注意！

近幾年隨著國家政策的改變，樓房建造受到很大制約，包公方在收益方面收到很大損失，因此拖欠農民工工資成了一個很嚴重的問題。越來越多的人開始關注這個問題。所以工程款糾紛案例也越來越多。這篇文章就為我們解答如何應對工程款糾紛。

首先我們應該清楚地知道什麼是工程款糾紛，簡單的說就是拖欠工程款，不管是總包方還是被包方都會出現這種問題。工程款糾紛包括以下幾方面：

1、發包方拖欠工程款違約糾紛

這種糾紛在生活中是最常見的一種，這種違約糾紛的特點是，工程款是確定的，因此這種糾紛法律比較簡單。這類糾紛形成的主要原因發包方沒有任何正當理由違約拖欠，主要表現為的發包方無力支付工程款;發包方有支付能力無故拖欠工程款。因此大家在要慎重。盡量選擇正規的合法公司。

2、關於總包、分包問題引起的工程款糾紛

關於總包和分包問題就有些復雜了，這類糾紛之中利益牽扯很麻煩，這種糾紛法律關系較為復雜。這種糾紛主要表現為承包方分包在程序上有瑕疵，發包方事後不予承認分包合同的合法性，從而引起的糾紛。這類糾紛解決起來就比上面的麻煩很多了。

3、竣工結算報告爭議引發的工程款糾紛

還有一種很無恥的糾紛，就是竣工結算爭議，這種爭議一方面是在簽約時沒有明確的把工程款寫進合同，致使出現這種情況。這種糾紛主要表現為：承包方製作結算文件遞交發包方，未取得遞交結算文件的證據，發包方不予答復且事後不承認收到;承包方製作結算文件遞交發包方，發包方不予答復;承包方製作結算文件遞交發包方，發包方不予認可而引發的工程款結算糾紛。因此大家在簽合同時一定要注意任何一方面的細節，以免出現難以解決的問題。

4、建築材料品質之爭引起的工程款糾紛

最後一種糾紛就是建築材料上的糾紛，由於施工方想獲利多一點不惜用劣質材料。致使總包方不滿意引起的糾紛，這種表現糾紛主要表現為：建設工程招投標時對工程主要建築材料品質有所要求或承諾，但由於建築材料市場供求關系的影響，有時使得承包方轉而採用合同外的其他建材，引起結算糾紛。這類糾紛與個人素質問題有關，希望大家不要出現這種情況。

發包人逾期不答復承包人提交的結算報告將被視為已經確認

拖欠工程款越演越烈的一個重要原因，是不少發包人故意拖延工程結算，有的案件發包人以種種合法或不合法的手段拖延結算確認，一拖數年遲遲不確認承包人提交的工程結算價款。而發包人應在什麼期限內確認工程結算，現行法律、法規並無相應規定。司法解釋第22條對此開出的良方是：「建設工程施工合同約定，發包人收到竣工結算文件後，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算條件，承包人主張按照竣工結算文件作為結算依據的，應予支持。」這帖良方僅適用承發包合同對工程價款結算的期限有明確約定的情況，如果雙方當事人在工程合同中沒有約定結算的具體期限，則不能適用。而國家建設部和工商局共同推薦使用的99版《建設工程施工合同(示範文本)》通用條款部分第33條「竣工結算」中，對結算的期限有明確的約定;換言之，只要採用上述示範文本，則結算期限就已約定，這一條司法解釋就能適用。

造價結算協議與審計報告發生矛盾以前者為准

在司法實踐中有關造價確認還存在一個疑難復雜的具體問題，承包人經過反復努力，以自行協商或市場審價方式已經確定工程結算，但事後發包人又以工程造價應通過審計為由，通過審計部門提出一個審計報告，審計報告與已確認的結算發生差異，如是，案件審理又因對結算協議和審計報告發生矛盾以何為准陷入新的困境。由於審計的特殊地位以及可以涉及國有資產流失的行政管理於民法的當事人意思自治和平等法律關系之間存在的民事權利義務的矛盾，法官面對案件審理中出現這樣的情況，往往難以取捨，無從解決，近年中因此類問題，各地法院向最高院請示解決方案的，已發生多起，而最高院的數次答復都很明確。司法解釋第25條對此作出明確的規定：「合同對工程結算有約定的，一方當事人主張按照審計機關作出的審計決定調整工程款的，人民法院不予支持。」

大家在以後工作時一定要注意以上問題，以免造成不必要的麻煩。以上就是有關工程款糾紛的內容，希望能對大家有所幫助！

4. 求建築法規案例分析

某房地產開發公司甲在某市老城區參與舊城改造建設，投資3億元，修建一個4星級酒店，2座高檔寫字樓，6棟宿舍樓，建築周期為20個月，該項目進行了公開招標，某建築工程總公司乙中標，甲與乙簽訂工程總承包合同，雙方約定：必須保證工程質量優良，保證工期，乙可以將宿舍樓分包給其下屬分公司施工。乙為保證工程質量與工期，將6棟宿舍樓分包給施工能力強、施工整體水平高的下屬分公司丙與丁，並簽訂分包協議書。根據總包合同要求，在分包協議中對工程質量與工期進行了約定。工程根據總包合同工期要求按時開工，在實施過程中，乙保質按期完成了酒店與寫字樓的施工任務。丙在簽訂分包合同後因其資金周轉困難，隨後將工程轉交給了一個具有施工資質的施工單位，並收取10%的管理費，丁為加快進度，將其中一棟單體宿舍樓分包給沒有資質的農民施工隊。工程竣工後，甲會同有關質量監督部門對工程進行驗收，發現丁施工的宿舍存在質量問題，必須進行整改才能交付使用，給甲帶來了損失，丁以與甲沒有合同關系為由拒絕承擔責任，乙又以自己不是實際施工人為由推卸責任，甲遂以乙為第一被告、丁為第二被告向法院起訴。
試分析：請結合相關建築法規對以上案例進行分析闡述（300-500字）
（1）乙公司的分包行為是否合法？
（2）丙、丁的再分包行為如何界定？
（3）這起責任最終應該有哪些主體承擔？為什麼？
（4）結合此案例談談建築工程發包承包制度中的分包制度，需要注意哪些行為規范？

答案：
（1）不合法。丙的行為屬於非法轉包行為，丁作為分包單位，將工程再分包給沒有資質的農民施工隊，屬違法分包行為。
（2）丁施工的工程質量有問題，給甲帶來了損失，乙和丁應對工程質量問題向承擔連帶責任。因為乙作為該工程的總承包單位與丁之間是總包與分包的關系，根據《合同法》與《建築法》的規定，總包單位依法將建設工程分包給其他單位的，分包單位應當按照分包合同的約定對其分包工程的質量向總承包單位負責，總承包單位與分包單位對分包的工程質量承擔連帶責任。
（3）違法分包行為為主要有：
1）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位；
2）建設工程總承包合同中未約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其它單位完成的；
3）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其它單位的；
4）分包單位將其分包的建設工程再分包的。

5. 建築工程合同糾紛案例分析

這是一個典型的因業主直接發包工程導致工程延期和質量問題的案例。本案的事實是清楚的，爭議焦點在於B單位是否負有總承包管理責任。
已經明確的事實：
1、業主直接發包玻璃幕牆工程並與C公司簽訂施工合同；
2、B公司收取了總包管理費；
3、C公司未能履行合同導致工程延期和質量問題。
對於焦點問題即B單位是否負有總承包責任的判定：
1、BC公司之間沒有合同關系，且總包管理費由A單位支付，從這一點事實可以認定C單位不對B單位負有合同責任，而是直接對A單位負責；
2、AC單位玻璃幕牆工程施工合同約定了B單位履行施工配合義務，這一點並不合法，因為合同雙方非經同意無權設定第三方權利義務；
3、如B單位按照AC單位的施工合同約定收取了總包管理費，應認定其已經認可並同意AC單位為其設定的權利義務，從而以事實履行構成三方之間的特殊合同關系；
4、值得注意的是，AC單位的施工合同設定B單位義務為：履行對玻璃幕牆專業工程項目的施工配合義務，而是「施工配合義務」與總包管理義務是兩個不完全一致的概念，前者只負責配合施工工作，後者不僅要配合施工還要負責總承包管理，更要承擔總承包責任；
5、AC單位設定A單位支付和B單位收取的是「總包管理費」，與AC設定並經B單位同意認可的對應義務「施工配合義務」相對應，兩者的表述出現差異，應認定「總包管理費」是費用，而「施工配合義務」是B單位的合同權利義務和責任。
綜上，如非因B單位履行「施工配合義務」過錯，B單位不承擔總承包管理責任，因該責任於B單位同意認可的AC單位有關其義務的條款沒有設定。因此，應當裁決如下：
1、裁定C單位承擔工期延誤所造成的實際損失和預期利潤，駁回對B單位的該項訴訟請求；
2、裁定由C單位承擔質量返修義務，駁回對B單位的該項訴訟請求；
3、裁定由C單位承擔本案訴訟費和財產保全費用，駁回對B單位的該項訴訟請求。
需要注意的是，由於C單位作為業主直接發包的施工人工程延期和質量問題，B單位可以就此向A單位提起施工索賠，索賠內容包括：
1、要求其順延施工工期；
2、要求其承擔工期延誤造成的各項經濟損失；
3、要求其責令C單位返工，以符合工程施工和設計標准；
4、保留進一步索賠的權利。
特別提醒：如果B單位收取「總包管理費」的收據上寫明的也是總包管理費，再加上A單位很容易找到B單位工作中的所謂「總包管理活動」，那就另當別論了。

6. 工程經濟學論文

論如何有效進行工程索賠
論文關鍵詞：工程索賠 工程量清單 索賠事件 索賠程序
論文摘要：工程索賠是現在採用工程量清單報價方式以後在工程施工過程中施工單位為了維護其合法的效益，常採用的索賠方式。本文從投標報價階段、簽定工程階段、常見索賠事件、索賠的程序以及索賠的要點幾個方面來闡述工程索賠在施工單位獲得效益的重要性。


0 引言

隨著的高速發展，中國業呈現出良好的發展態勢，然後，由於國情的原因，目前國內建築存在著較多的不穩定因素和不完善機制，又加上競爭激烈，各個施工單位為了爭攬工程，不斷地降低報價，招標單位也抓住了施工單位的，「你不幹他干，總有乾的」，給工程的承發包方留下了好多不良的後遺症，種種的索賠糾紛不斷出現，影響工程的順利進行和質量保證。然而國外承包商投標報價的原則是「低報階,高索賠」。承包商在投標時便將工程中可能引起的各種因素考慮在其報價中,從而使投標價很低，在合同簽定後工程實施中,利用各種非已方責任或業主風險而受到的損失向責任方或業主方索賠，從而取得利潤。那麼國內承包商又如何爭取更多的索賠呢？我認為有以下幾個方面值得探討：

1 讀透招標文件，合理編制投標報價

在獲得招標的信息後，要熟讀招標文件的每一個條款，如果不注意就會給編制報價工作時造成很大的誤區。現在報價的方式，多採用工程量清單報價方法，這種方法簡單，便於以後調整。但報價應注意幾下幾個方面，否則會給承包人帶來損失。
1.1 分部分項工程量清單為不可調整的閉口清單，投標人對投標文件提供的分部分項清單必須逐一計價，對清單所列內容不允許作任何更改變動。每一個項中的價格為最後價格，工程如有變更時，均按此價格進行增減調整，如在投標中知道有哪些設計項目不符合當地要求，可能要修改，就將此單價降低，使得以後設計變更索賠獲得更大。
1.2 措施項目清單為可調整清單，投標人對招標文件中所列項目，可根據企業自身特點作適當的變更增減。投標要對擬建工程可能發生的措施項目和措施費用作通盤考慮。清單一經報出，即被認為是包括了所有應該發生的措施項目的全部費用。如果報出的清單中沒列項，且施工中又必須發生的項目，業主有權認為，其已經綜合在分部分項工程量清單的綜合單價中。將來措施項目發生時，投標方不得以任何借口提出索賠和調整。
1.3 其他項目清單由招標人填寫的項目與數量，投標人不得隨意更改，且必須進行報價。如果不報價，招標人有權認為投標人就未報價內容無償為自己服務。當投標人列項不全時，投標人可自行增加列項並確定本項目的工程數量及計價。其他項目清單應根據工程的具體情況，參照下列內容列項：預留金、購置費、總承包服務費、零星工作項目費。」在投標報價過程中，要收集、整理和分析有關資料，如了解招標單位的情況、資金到位情況、撥款方式；當地的材料價格、當地的質量要求、特殊要求、甲方的一些無理要求；當地政府的一些手續費用，編制報價的同時為今後埋下伏筆，把風險承擔交由發包人，以利於在施工階段進行索賠。

2 施工過程中常見的索賠事件

施工過程是一個千變萬化的復雜過程，隨時有與合同及計劃不同之處，因此需要我們時刻重視索賠，在索賠管理中要體現效益。一個小的疏忽馬虎而漏掉索賠的可能性始終會存在，這就要求我們在施工過程中精心組織合同管理，認真處理每一個索賠事件，施工中的常見索賠項目主要有下面種種類型：工程延誤開工；暫停施工；工期延誤；工程檢查及中間驗收；設計變更；合同中約定的「三通一平」由業主負責，而實際中經常有由施工單位完成全部或一部分；與設計圖中不相符的情況，復雜地基處理、地下地上障礙物清除；業主分包工程（樁基、通風、消防、電梯等工程）取配合施工費；業主供料的二次、裝卸車費用、保管費；安全生產的要求的施工措施（邊坡防護、特殊安全通道、市容維護等）在施工組織中要明確，並計算費用；業主已批准施工進度計劃，要求加速施工，應付趕工費；高層及特殊結構的人工降效、降效；特、大型機械安拆、檢測、場外運輸、基礎；場地狹小造成的材料的二次搬運；冬季、雨季、夜間施工增加費；混凝土及砂漿實際配合比與定額配合比的調整，並且其中摻入的外加劑費用；未考慮的地下水的降水費用，抽水台班的計取費用；管道消毒、3 認真履行索賠的程序

發包人未能按約定履行自己的各項義務或發生錯誤以及應由發包人承擔責任的其他情況，給承包人造成各種損失，承包人可按下列程序以書面形式向發包人索賠；
3.1 索賠事件發生後28天內，向業主工程師發出索賠意向通知；
3.2 發出索賠意向通知28天內，向業主工程師提出補償損失的索賠報告及有關資料（事件的名稱、發生的時間、情況簡介、合同依據、索賠要求）；
3.3 工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料後，於28天內給予答復，或要求承包進一步補充索賠理由和證據；
3.4 工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料28天內未予答復或未對承包人作進一步要求，視業主對該項索賠已認可；
3.5 當該索賠事件持續進行時，承包人應當階段性向工程師發出索賠意向，在索賠事件終了28天內，向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。索賠答復程序與3、4條相同。

4 掌握好索賠的要點

4.1 要有充分的索賠證據，沒有證據就不能索賠。在過程中要收集索賠證據資料，包括招標文件、合同、設計變更、氣象資料、備忘錄、會議紀要、工程照片、聲像資料、進度計劃、隱藏工程檢查記錄、施工日誌、業主或監理已批準的施工方案或施工組織設計，現場簽證。
4.2 需要施工現場臨時簽證的，要在索賠的第一時間內完成簽證，不能等事件完成後再簽，以免發生漏簽，更不要把各個索賠事件進行累加後再簽證，一次性大的數額，業主也會不滿，要學會積少成多，簽證是索賠的第一手充分必要證據。
4.3 編寫索賠報告，數額計算。在索賠報告概述中要簡明扼要地論述事件發生的過程；論證中詳細介紹和分析索賠事件的發生、發展、處理和解決過程、索賠依據等；索賠計算中要具體在對施工進度影響、工程的損失等方面合理地計算，各項費用要有依據，不可無理誇張加大。
4.4 在業主索賠時，要處理好關系。要加強與業主的溝通，盡可能通過友好協商的辦法解決，爭取業主的同情理解，或調解解決，如再不能達成一致意見時，再提交仲裁。
隨著工程招、投標制度的不斷完善及業主、監理、施工單位章程進一步健全，索賠工作也逐漸步入正常軌道，只要我們充分理解施工圖紙、技術規范，合理安排施工組織，正確履行與業主、監理、施工單位簽訂的合同協議和各項往來性文件，在索賠工作中做到有理、有據，將會有更多的索賠項目被受理或批復，從索賠中獲得效益。

參考文獻：
[1]尹貽林主編.工程造價與控制.中國計劃出版社2003
[2]何紅鋒.建設工程施工合同糾紛案例評析.知識產權出版社2005
[3]何伯森主編.國際工程合同管理.中國建築出版社2005
[4]危道軍，劉志強主編.工程項目管理.武漢理工大學出版社2004
[5]國際咨詢工程師聯合會中國工程咨詢協會編譯.FIDIC施工合同條件.工業出版社2002

7. 工程索賠案例分析

案例一：
工程施工合同的變更採用口頭形式是不妥當的，應當採用書面形式，如一方事後不承認則很可能對另一方不利，即使訴諸法律也因無證據而不會予以支持；
本案中暫停施工和驗收質量引起的延期事實雙方均予承認，但對口頭約定有出入。因甲方原因的暫停施工，甲方認為乙方同意不順延工期不合乎常理又無證據支持，因此應當順延工期一個月並補償乙方因暫停施工產生的經濟損失；乙方驗收質量問題以搶工期為理由，依法、依合同均不予支持，應當承擔延期兩個月的違約責任並賠償甲方由此造成的經濟損失。此所謂，橋歸橋路歸路，什麼都得有證據支持才予以支持。
案例二：
1、本案為業主提供地質勘察報告與實際不符造成，屬於業主過錯事件，可以據此提出工期索賠和費用索賠。
2、這個問題沒看懂，時間與內容是什麼邏輯關系呀，呵呵。具體一點說，本案包括因地質報告不符引起的工期提前（註：可能迫使承包商施工計劃方案被打亂，導致施工人員、施工機械、施工材料無法及時跟進，或者跟進後導致費用增加）、因地質報告引起的工期延誤（註：工期延誤導致出工期延長外，增加人工費及其漲價、機械費及其漲價、管理費、周轉材料費、材料漲價費、履約擔保費、保險費、現場經費、勞保費等一系列費用的額外增加）、因業主原因造成的工期延誤引起的不必要的雨季施工（註：除第二項事件索賠工期、費用外，還包括因雨季施工導致的增加費）等三項索賠事件。需要注意的是，你說的實際生產效率問題。該項損失是實際存在，也應當屬於索賠內容之一。但是，理論研究和索賠的實踐還是有相當的差距，關鍵在於該項損失費用索賠計算的往往是理論上的，很難拿出實際的證據，即使做得到也往往會花費很大的精力和費用，因為承包商的報價一般都採用不平衡報價或者清單綜合單價報價，實際測算非常困難，除非該項費用值得投入去做。當然了，索賠的時候肯定是要提出來的，白白放棄也太可惜了，至少可以當作討價還價的籌碼。
3、索賠的證據一般包括以下幾類：
1）事實證據：用以證明索賠事件，簽證聯系單、技術聯系單、會議紀要、照片、錄像、物證、地質報告、氣象記錄等等；
2）合同證據：用以證明索賠的合同依據，合同、中標書、招標文件、招標答疑、合同變更文件等，也包括由合同性質的其他文件；
3）法律證據：同意支持索賠，法律、行政法規、地方法規、行政規章、規范性文件、標准規范、鑒定文書等；
4）經濟證據：用以支持費用索賠的依據，計價依據、合同報價、費用簽證、市場價格取證文件、其他證明經濟費用及其屬性的文件。
5）技術證據：用以支持索賠理由或費用的技術性證據，費用或造價鑒定報告、技術標准規范、專家證言等。
6）其他證據：上述未包括的，呵呵！

8. 急！建築法方面的案例分析十個！

一、甲電訊公司因建辦公樓乙建築包公司簽訂了工程總承包合同。其後，經甲同意、乙分別與丙建築設計院和丁建築工程公司簽訂了工程勘察設計合同和工程施工合同。勘察設計合同的約定交付有關的設計文件和資料。施工合同約定由丁根據丙提供的設計圖紙進行質量驗收。合同簽訂後，丙按時將設計文件和有關資料交付給丁，丁依據設計圖紙進行施工。工程竣工後，甲會同有關質量監督部門對工程進行驗收，發現工程存在嚴重質量問題，是由於設計不符合規范所致。原來丙未對現場進行仔細勘察即自行進行設計導致設計不合理，給甲帶來了重大損失。丙已與甲沒有合同關系為由拒絕承擔責任，乙又以自己不是設計人為由推卸責任，甲遂以丙為被告向法院起訴。
問題：
1、乙與丙、丁簽訂的合同是否有效？為什麼？
2. 運用《建築法》的知識分析上述糾紛應如何解決。
解答：
1、乙與丙丁簽訂的合同，如果丁和丙都有相應的資質，合同有效。因為乙在與丙丁簽訂合同時，徵得甲的同意，合同有效。如果丙丁無相應的資質，則合同主體不符合，合同無效。
2、根據契約相對原則，甲向乙要求承擔責任，乙向丙要求承當責任，丁因為是嚴格按照合同的約定和丙的圖紙進行的施工，所以丁無過錯，不承擔責任（除非是惡意）。
這整個糾紛都屬於合同法方面的問題。

二、
（一）基本案情
2005年6月10日，上海某房地產開發有限公司（以下簡稱「A公司」）與浙江某建築工程公司（以下簡稱為「B公司」）簽訂《建設工程施工合同》，合同中約定：由B公司作為施工總承包單位承建由A公司投資開發的某賓館工程項目，承包范圍是地下二層，地上24層的土建、採暖、給排水等工程項目，其中，玻璃幕牆專業工程由A公司直接發包，工期自2005年6月26日至2006年12月30日，工程款按工程進度支付。同時約定，由B公司履行對玻璃幕牆專業工程項目的施工配合義務，由A公司按玻璃幕牆專業工程項目竣工結算價款的3%向B公司支付總包管理費。

玻璃幕牆工程由江蘇某一玻璃幕牆專業施工單位（以下簡稱「C公司」）施工。施工過程中，在總包工程已完工的情況下，由於C公司自身原因，導致玻璃幕牆工程不僅遲遲不能完工，且已完工程也存在較多的質量問題。

A公司在多次催促B公司履行總包管理義務和C公司履行專業施工合同所約定的要求未果的情況下，以B公司為第一被告、C公司為第二被告向法院提起訴訟，訴訟請求有三項：

1）請求判令第一被告與第二被告共同連帶向原告承擔由於工期延誤所造成實際損失和預期利潤；

2）請求判令第一被告與第二被告共同連帶承擔質量的返修義務；

3）請求判令二被告承擔案件的訴訟費和財產保全費用。
（二）爭議焦點

本案的發包人以施工總承包單位B公司收取「總包管理費」卻沒有履行總包管理職責，而要求與玻璃幕牆專業施工單位C公司共同承擔連帶責任，而總承包單位B公司則以玻璃幕牆專業工程項目的合同當事人並非是B公司與C公司所簽訂為由而拒絕承擔連帶責任，從而產生糾紛。

分清這一糾紛的關鍵是分清總包配合費與總包管理費的異同之處，具體爭議焦點主要是有以下幾點：

1）B公司收取的 「總包管理費」，其實質是什麼？而總包管理費與總包配合費的區別主要有哪些？

2）若B公司在履行配合義務過程中存在瑕疵，是承擔按份責任還是承擔連帶責任？而共同責任中的按份責任與連帶責任法律有哪些主要規定？

3）A公司要求違約者承擔賓館延誤開張的預期利潤是否有法律依據？

（三）簡要評析

1.B公司收取的 「總包管理費」，其實質是「總包配合費」，二者是不同的概念

作為總承包單位的B公司願意接受所謂的「總包管理費」主要有二個道理，其一是認為總承包人收取總包管理費實屬「天經地義」；其二是在總包范圍外多收取一部分工程價款「何樂而不為」。但是，就是這個看似「你情我願」的合意，卻因為「名不符實」而「禍起蕭牆」。因為，B公司收取的名曰「總包管理費」，其實質是「總包配合費」。

根據《建築法》第二十九條規定：「建築工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。」因此，當總承包人要求發包人同意其分包時，發包人往往要求總承包人同意由其直接與分包人結算，並約定以分包工程價款的一定比例向總承包人支付總包管理費。此時總承包單位收取的是名符其實的總包管理費。

根據《合同法》第二百八十三條規定，發包人除具有按時足額支付工程價款的法定義務外，還應承擔向承包人提供符合要求的施工條件的義務。因此，當發包人採取總包加平行發包模式時，直接發包的專業工程項目的施工條件往往需要總承包人配合才能滿足，此時，發包人會與總承包人簽訂就總包人提供的配合工作（例如腳手架、垂直運輸等）而約定雙方的權利和義務。往往就出現如同本案中B公司與A公司所約定的情形，雖然，雙方約定的是由總包人收取總包管理費，但是，其實質是收取的是總包配合費。

B公司雖然收取的是「總包管理費」，但其實質收取的是「總包配合費」。因為總包管理費與總包配合費所約定的主體和取費的形式相同並且取費比例相近，所以，在實際工作中，往往二者容易混淆，甚至正好相反，以至於，當需要配合的專業工程項目質量或工期出現問題時，發包人往往要求收取「總包管理費」的總承包人承擔連帶責任。二者的主要區別是：總承包人對該專業工程項目是否有發包權，若有，則對該專業工程項目有管理的義務，則收取的費用無論如何，其性質是總包管理費，若無，則對該專業工程項目無管理的義務，其性質僅是總包配合費。

2.B公司收取總包管理費實為總包配合費，不應當與C公司共同承擔連帶責任

玻璃幕牆工程不屬於B公司的總承包范圍內，是由A公司直接發包給C公司承建的，因此，對玻璃幕牆工程從法律層面而言，B公司沒有總包管理的義務，雖然B公司從A公司收取的費用名稱為「總包管理費」，但其實質是總包配合費。既然是總包配合費，B公司應只就配合義務承擔相應法律責任。

《合同法》第二百七十二條第二款規定：「總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任。」 《建設工程質量管理條例》第二十七條規定：「總承包單位依法將建設工程分包給其他單位的，分包單位應當按照分包合同的約定對其分包工程的質量向總承包單位負責，總承包單位與分包單位對分包工程的質量承擔連帶責任。」因此，如果收取的費用性質屬於總包管理費，當專業工程項目出現質量等問題，總包人與分包人應共同向發包人承擔連帶責任。如果收取的費用性質是總包配合費，當專業工程項目出現質量等問題，則總承包人僅對履行配合義務的瑕疵承擔責任，而不存在與專業工程施工單位共同向發包人承擔連帶責任。

3.A公司要求C公司承擔賓館延誤開張的預期利潤具有法律依據

《合同法》第一百一十三條規定：「當事人一方不履行合同義務或者履行不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當於因違約所造成的損失，包括合同履行後可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。」《合同法》第一百一十九條規定：「當事人一方違約後，對方應當採取適當措施防止損失的擴大；沒有採取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。」

因此守約方可以要求違約方賠償二方面的損失，即直接損失和可得利益，同時，也可以要求違約方承擔守約方防止擴大損失的合理費用。但是，「可得利益」要求不得超過違約者預見到或應當預見到因違約對守約者造成的損失，同時，要求這種預見或應當預見的時間節點是在簽訂合同時，而不是其他別的時候。另外，為了防止違約行為造成進一步的損失，守約者所採取的措施而支出的費用是可以要求違約者承擔。例如，繼續履行、變更合同等所支出的費用。當然，違約者也可以以守約方沒有採取適當措施為理由來抗辯守約方要求超額的賠償要求。由此看來，A公司要求C公司承擔賓館延誤開張的預期利潤是有法律依據的。
三、【案情】
原告：河南省內鄉縣城關鎮菊園住宅開發區81戶居民。
訴訟代表人：李黃月。
訴訟代表人：崔才亮。
訴訟代表人：張玉錄。
被告：河南省南陽市建築總公司。
原告訴稱：自1996年7月初以來，被告南陽市建築公司下屬的204施工隊在原告所在地居民毗鄰區為內鄉農業銀行興建13層大廈，晝夜不停地施工。施工引起的噪肯對周圍居民的影響，白天尚可忍受，但是，到了夜晚，機械產生的震耳轟鳴嚴重影響了居民的正常生活、休息和學生的學習。居民們多次與被告方交涉，均未得到解決。為此，內鄉縣城關鎮菊園住宅開發區81戶居民聯名向內鄉縣人民法院提起訴訟，請求人民法院判令被告排除妨礙，並賠償損失。
被告辯稱：建築噪音不可能沒有，請求居民諒解。
【審判】
河南省內鄉縣人民法院經審理查明：1996年6月底，內鄉縣銀行在城關鎮菊園居民區西側營建大型建築，由被告南陽市建築公司承建施工。自施工以來，攪拌機、打樁機等設備產生的強烈噪音，尤其在夜間，攪得附近居民煩躁不安，心神不寧，嚴重影響了他們的正常生活、休息，特別是病人和老人，更是難以忍受。為此，部分居民到工地與被告進行交涉，但是沒有得到任何改善。為此，原告遂於1996年7月8日向內鄉縣人民法院提起訴訟，並提出先予執行的申請，要求被告方立即停止噪音污染侵害，在每晚9時至凌晨7時的時段內停止施工。
上述事實有以下證據證明：
1、經現場檢測查明，被告建築施工噪音污染已達119分貝，屬嚴重超標。
2．另有書證及雙方當事人的陳述為證。
河南省內鄉縣人民法院認為：被告在夜間施工過程中，其機械所產生的噪音污染，經實地調查查證，已嚴重超過了《居民生活區建築施工噪音污染條例》規定的「最大噪音不得超過90分貝」的標准，嚴重妨害了相鄰居民的正常工作、學習和生活，尤其不利於老人、病人的身心健康。根據《中華人民共和國民法通則》第一百二十四條以及《中華人民共和國環境雜訊污染防治條例》的有關規定，被告理應採取必要的消音、隔音措施，排除妨礙，停止侵害。內鄉縣人民法院認為原告所訴屬實，要求合理，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第九十七條的規定，於1996年7月10日向被告下發了先予執行裁定書，裁定被告在每天晚上9時至次日早晨7時不準使用產生嚴重噪音的機械施工。被告認為完全執行裁定有困難，提出申請復議，理由是：1．機械施工產生噪音在所難免，希望附近居民給予支持、配合和作出奉獻：2．混凝土如不進行連續性澆灌，其框架結構質量就難以保證；3．工期緊、任務重，申請法院對「施工時間的安排」會同附近居民達成共識，使工程能順利進行；4．要求對一些居民的過激行為予以處理。另外，在復議期間，被告通過內鄉縣人民法院向原告方書面道歉，並提出了三條具體整改措施，表示盡量減少噪音污染，科學安排施工，希望求得居民的諒解和支持。對此，內鄉縣人民法院考慮到被告施工中所遇到的實際困難，同時考慮到原告又屬集團訴訟，對雙方積極進行調解工作，力爭雙方在公平合理、互諒互讓的前提下使問題早日得到妥善解決。
河南省內鄉縣人民法院根據上述事實、證據和判案理由，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條之規定，於1996年7月13日開庭審理中主持調解，雙方達成如下協議：
1．被告在施工過程中，正常作業時間定為每天早晨7時至21時，特殊情況可延長一小時；夜間作業盡量安排在每周五、六兩個夜晚，在主體工程竣工之前，不得超過16夜，需延長時間必須提前通知原告。
2．被告在夜間使用振動器和攪拌機，應安裝隔音設施，且應自東向西施工。
3．本案訴訟費40元，由被告負擔。
上述協議，符合有關法律規定，法院予以確認。
【評注】
本案的焦點是怎樣正確處理建築施工中產生的噪音影響居民正常生活。這個問題雖然簡單，但是在實際處理中因涉及人數多、影響面較大，處理不當將會導致矛盾激化。
隨著我國改革開放政策的深入和社會主義建設的飛速發展，噪音污染問題已日益出現在人們的生活環境之中並為人們所關注。當今世界，發達國家早已把噪音列為三大公害之一而嚴加控制。
噪音有害人體健康。從物理學的觀點看，噪音是不同頻率、不同聲強的聲音無規則的雜亂組合。如汽車的轟隆聲、機器的尖叫聲等，它的波形圖是沒有規則的非周期性的曲線。從生物學的觀點看，凡是使人煩躁的、討厭的，人們所不需要或對人有害的聲音都叫噪音。從這個意義上來說，即使是悅耳的聲音，對正在睡覺或思考問題的人來說，就成了討厭的雜訊。噪音污染的最大特點是感覺性公害，它影響人們的工作、休息和睡眠，進而危及人體健康。根據研究資料表明，
噪音在45分貝可影響人們的睡眠；60分貝的突然噪音會使大部分熟睡者驚醒； 65分貝時對工作、學習有影響；80分貝以上的噪音使人感到討厭，精神不易集中，影響工作效率，妨礙休息和睡眠；嚴重的噪音會引起一系列生理和心理反應，造成各種疾病，175分貝的噪音可以致人死亡。本案被告南陽市建築總公司在承建的大型建築施工中，機械設備沒有安裝消音設備，產生119分貝強烈噪音，直接妨礙和侵害了附近居民的工作、學習、生活和身心健康。經部分居民與被告方多次交涉未果，致使居民無法忍受，以至出現沖突和過激行為。人民法院在受理此案後，為了防止矛盾激化，及時裁定先予執行，停止被告的噪音污染侵害，然後根據實際情況進行妥善調解。在處理本案時，一是考慮到被告方在建築施工中所用機械噪音大，無法消除和避免，而且也要考慮工期任務重、混凝土澆灌不能停下來的實際困難。二是考慮到原告方屬集團訴訟，影響面較大。法院本著有利生產，方便生活，團結互助，公平合理的精神，對雙方積極進行調解工作。在互諒互讓的前提下，進行說服和耐心協商，原告自願放棄要求被告賠償損失的請求，雙方達成協議，圓滿解決了本案糾紛。
【法律依據】
1《中華人民共和國民法通則》(1986年4月12日)
第一百二十四條違反國家保護環境防止污染的規定，污染環境造成他人損害的，應當依法承擔民事責任。
2 、 本案審判依據
《中華人民共和國環境雜訊污染防治條例》(1989年9月26日)(已失效)
第二十一條 建築施工單位向周圍生活環境排放雜訊，應當符合國家規定的環境雜訊施工場界排放標准。
第二十四條 禁止夜間在居民區、文教區、療養區進行產生雜訊污染、影響居民休息的建築施工作業，但搶修、搶險作業除外。生產工藝上必須連續作業的或者因特殊需要必須連續作業的，須經縣級以上人民政府環境保護部門批准。
現行參照法條
《中華人民共和國環境雜訊污染防治法》(1996年10月29日)
第二十八條 在城市市區范圍內向周圍生活環境排放建築施工雜訊的，應當符合國家規定的建築施工場界環境雜訊排放標准。
第三十條 在城市市區雜訊敏感建築物集中區域內，禁止夜間進行產生環境雜訊污染的建築施工作業，但搶修、搶險作業和因生產工藝上要求或者特殊需要必須連續作業的除外。
因特殊需要必須連續作業的，必須有縣級以上人民政府或者其有關主管部門的證明。
前款規定的夜間作業，必須公告附近居民。
四、案情：
原告：(甲)某建築工程有限公司
被告：(乙)某汽車大修廠
2002年8月，甲與乙因建設工程施工合同糾紛一案，向法院提起訴訟。
甲、乙於2002年5月簽訂了建設工程施工合同協議書一份。該合同約定，乙將坐落於×市×區××．業園廠房承包給甲施工。合同價款為人民幣165萬元，承包方式為總承包，甲包工包料，乙負責水電供應，水電費由甲負擔，工程質量為優良，工期自2002年5月10日至同年9月10日。合同簽訂後，甲進入現場施工。在施工過程中，由於乙發現甲工期拖延，工程出現質量問題而導致工程停工，且無建築工程資質等級證書，為此雙方出現糾紛。監理單位以甲無能力繼續施工為由，建議乙解除與甲的合同。同時乙委託了省建設科學研究院對已完工程進行了鑒定。2002年7月16日，鑒定單位出具技術報告，認定該工程不合格。關於質量問題另有乙在現場拍攝的照片以及甲主管技術人員在技術核定聯系單上對質量問題的認可簽字。
另外，法院也進行了質量鑒定委託。關於已完工程造價問題，法院委託鑒定確認工程造價為144192．71元。對於甲在施工過程中收到乙給付的工程款60000元，雙方均無異議。另法院委託工程造價咨詢事務所有限公司出具了工程修復方案，同時鑒定修復費用為35432元。關於水費問題，雙方對甲欠乙水費500元沒有異議。關於電費問題，甲於2002年7月30日以電刨子一台，彎曲機一台折抵電費2021元。另外，由於甲未能及時足額交納電費等原因，電業局於2002年8月21日要求乙補交電費並罰款9891．50元。另查，由於工程出現質量問題，雙方出現糾紛，致使工期逾期竣工。乙租賃房屋多支付租金12500元。再查，甲在施工過程中，由於人力不足，曾在乙處僱用工作人員，欠工資款800元，雙方對所欠800元工資款沒有異議。對於甲提出的現場尚有設備、材料、工具一節，乙對甲單方提出的證據不予認可，並提供了甲拉走貨物的相關證實。對於乙提供的甲無條件撤出施工現場，並對乙無任何經濟要求的證明材料，經鑒定，該證明材料雖非一次完成，但為同一人所寫。另外，甲於2004年3月向法院提供了電業局收創費及材性檢測費證明各一份。
一審法院認為；甲在沒有取得資質的情況下便與乙簽訂建築工程施工合同，缺少有效合同的法律要件，屬無效合同。對甲在施工過程中出現的質量問題，由於二次鑒定無法完成，為避免損失擴大，結合本案其他事實，應認定甲施工存在質量問題，給乙造成的損失，理應給予賠償。其應交納的費用應當支付。對於其要求乙賠償現場剩餘設備，工具材料的訴訟主張，因其證據不足，不予支持。對於其在2004年3月提供的電費證據及材料檢測費證據，因其未在法定期限內提供，應承擔舉證不能的責任。對於乙提出的甲無條件撤出施工現場，並對乙無任何經濟要求的訴訟主張，因該證據存在瑕疵，亦不符合公平原則，本院不予採信。乙應按鑒定工程量支付甲工程費。但對於乙反訴的合理要求部分，予以支持。
一審法院判決：
(1)終止履行甲與乙簽訂的建設工程施工合同。
(2)乙給付甲工程款84192．71元。
(3)甲給付乙工程修復費用35432元。
(4)甲給付乙房屋租金12500元。
(5)甲給付乙水費500元，電費及罰款9891．50元，工資款800元。
(6)工程質量鑒定費10000元，工程修復鑒定費用10000元，計20000元，由甲承擔並給付乙。筆跡鑒定費用1000元由乙承擔並給付甲。工程造價鑒定費3600元，甲、乙各承擔1800．00元。以上二至六項，甲、乙雙方應於本判決書生效後十日內付清。宣判後，甲不服提出上訴。
法院二審認定，2002年5月16日，甲與乙簽訂了1份《建設工程施工合同》；該合同約定，乙將坐落於××市×區×工業園的該廠廠房發包給甲施工。工程內容為施工總承包，工期自2002年5月10日至同年9月10日，質量等級為優良，合同價款為人民幣165萬元；雙方還在「合同補充說明」中約定，甲包工包料，建築用電、電資源費、用水、水資源費、檢驗費由甲方負責支付。合同簽訂後，甲進場施工。乙已給付甲工程款6萬元。2002年6月25日，監理單位指出甲在孔樁基礎土方及護壁工程、地梁施工中存在的問題，建議乙與甲解除合同為宜。2002年7月16日，省建設科學研究院出具了該工程地梁工程質量檢測的技術報告。

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9. 建設工程合同糾紛的民事案由：建設工程合同糾紛

建設工程合同糾紛的民事案由：
(1)建設工程勘察合同糾紛
(2)建設工程設內計合同糾紛
(3)建設工程施容工合同糾紛
(4)建設工程價款優先受償權糾紛
(5)建設工程分包合同糾紛
(6)建設工程監理合同糾紛
(7)裝飾裝修合同糾紛
(8)鐵路修建合同糾紛
(9)農村建房施工合同糾紛

10. 求教高手！！！案例分析題

1.設計院應當承擔付款責任。 因為，由於設計院方面的管理原因，讓施工單位認為甲具有簽字付款的權力， 致使本案付款糾紛的出現。《民法通則》第43條規定：「企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。」

2.(1)雙方訂立的《工業開發及用地出讓合同》應當已經生效。因為，辦理建設用地使用權登記，並不是合同生效的前提。一般情況下，書面合同自當事人簽字或者蓋章時生效，除非當事人另行約定了生效條件。
(2)該實業有限公司（以下簡稱原告）的建設用地使用權尚未設立。因為，按照《物權法》的規定，建設用地使用權自登記時設立。由於雙方尚未完成土地使用權登記，因此原告的建設用地使用權尚未設立。
(3)如果土地規劃確實改變，縣土地管理局（以下簡稱被告）可以要求原告按照新的規劃要求使用土地。如果原告不能按照新規劃要求使用土地，原告有權要求解除合同，被告應當賠償原告的損失。如果原告可以按照新規劃要求使用土地，原告有權要求繼續履行合同，被告應當為其辦理建設用地使用權登記手續。

3.《合同法》第32條規定，「當事人採用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。」第37條還規定，「採用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。」
雙方當事人在合同中簽字蓋章十分重要。如果沒有雙方當事人的簽字蓋章，就不能最終確認當事人對合同的內容協商一致，也難以證明合同的成立有效。但是，雙方當事人的簽字蓋章僅是形式問題。如果一個以書面形式訂立的合同已經履行，僅僅是沒有簽字蓋章，就認定合同不成立，則違背了當事人的真實意思。當事人既然已經履行，合同當然依法成立。

4.《招標投標法》第46條規定：「招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起30日內．按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。」《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條規定：「當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。」其結論是不言而喻的。
但是，承包人應從中汲取教訓，重視備案合同的嚴肅性。在中標合同備案後，如果出現業主強行要求讓利並簽訂新的承包協議的情形下，在工程竣工結算時，承包人可以理直氣壯地主張以備案合同結算工程款。需要注意的是，應當劃清正常的合同變更與「黑白合同」的界限。如施工中，由於設計變更導致工程價款發生變化，這屬於正常的合同變更，但變更後的協議最好補報備案。