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侵權法律適用的特點

發布時間:2020-12-10 11:12:44

A. 法律適用的特點和應遵循的基本原則

法律適用

法律適用,亦稱法的實施,指法律在社會生活中被人們實際地貫徹實施。

一、執法

執法的概念和特徵
執法,亦稱法的執行,指行政機構依法行使行政管理權,履行職責、貫徹和實施法律的活動。

(一)執法的特徵
[1]執法主體的特定性
執法主體必須是行政機關及其公職人員,或經行政機關授權、委託的組織和人員。
[2]執法范圍的廣泛性
執法是行政機關以國家名義對社會實行全方位組織和管理,涉及的社會生活領域十分廣泛。
[3]執法過程的主動性和單向性
執法一般是處於積極主動的狀態,是行政機關的單向性活動,是由行政權的性質決定的。
[4]執法內容的靈活性
為了適應社會關系的復雜性和社會發展的不平衡性,執法活動必須具有較大的靈活性,以滿足社會對執法活動的基本要求。
[5]執法性質的國家強制性
為了維護社會公眾利益,執法活動必須具有強制他人服從的性質,保證執法有效進行,體現了執法活動的權威性。

(二)執法主體的概念和分類
執法主體,指具備法律賦予的執法資格,能獨立實施執法權利,承擔執法責任的行政機關。有以下三類:
①國務院及職能部門
②地方各級人民政府及職能部門
③行政機關依法授權或委託組織

(三)執法的基本原則
[1]依法行政原則
一切執法活動必須以法律為依據,嚴格按照法定許可權、法定程序,越權無效,違法要承擔責任。
①執法權的行使必須依據法律
未經法律明文授權,不得行使執法權。即「法無規定即禁止」
②執法權的行使必須符合法定許可權
行使執法權不得超越法定許可權。越權執法即違法。
③執法權的行使必須符合法定程序
執法程序合法性的實質就是保證執法行為的公正、公平,是依法行政的必然要求

[2]執法合理原則
不僅要求執法行為符合法律文本的規定,而且要符合法律精神和宗旨,符合社會理性,實現法律與理性的統一。
①執法行為必須符合法律目的和宗旨
更好的體現立法者的根本意圖
②執法行為必須有合理的動機
執法應出於正當動機,不得違背社會正義
③法行為必須建立在正當考慮基礎上
全面考慮行為所涉及或影響到的各種相關因素
④執法行為的內容與結果必須公正合理
包括:平等原則、比例原則、糾正原則、一致原則

[3]執法效率原則
在一定時期內執法總投入與執法總產出的比率,即投入與產出的關系。
①要使執法機構設置法定化、合理化,這是提高執法效率的制度保證
②要全面提高執法人員的政治業務素質和執法水平,這是提高執法效率的基本條件
③要實現執法程序的法定化,這是提高執法效率的必要保障

[4]執法應急性原則

指行政機關在某些特定情況下可以採取沒有法律規定甚至在某些方面與法律相抵觸的行政行為,以保障國家安全和社會穩定。
①確實出現了非常危險緊急的狀態,非應急性措施無法排除該項妨害
②事後應當由法定國家機關及時確認並進行有效監督,一旦緊急狀態消失,應當恢復社會正常秩序和常態
③盡量避免和減少對社會各方面的影響和損害,把對社會不利因素盡可能控制在最小范圍

二、司法
(一)司法的概念
司法,亦稱法的適用,指司法機關及其司法人員依照法定職權和法定程序,具體運用法律處理案件的專門活動。

(一)司法的特徵
[1]司法職權的特定性
司法權只能由特定的國家機關及其工作人員,依照法定職權、程序來行使,具有國家權威性。
[2]司法活動的專業性
參與司法活動的人員必須具備專門的理念、知識、技能,運用獨特的語言、邏輯推理規律和職業技巧能力。
[3]司法過程的程序性
司法是司法機關依照法定程序運用法律處理案件的專門活動,具有嚴格的程序性和合法性。
[4]司法裁決的國家強制性
司法是司法機關以國家強制力為後盾實施法律的活動。任何法律裁決,一經生效,就有法律上的不可撤銷性和強制性。
[5]司法結果具有文書性
司法必須適用法律的文書
司法文書對特定的當事人和事項具有法律約束力,必須執行和履行法定義務
司法文書也是一種法律事實,它可以導致具體的法律關系的產生、變更和消滅

(二)司法與執法的區別4個
[1]兩者的主體不同
司法是司法機關及其公職人員適用法律的活動
執法是行政機關及其工作人員執行法律的活動
[2]兩者的]對象不同
司法審理的是各類案件及涉及司法裁判的各類糾紛和爭端
執法管理的行政事務涉及社會各個方面,遠比司法廣泛
[3]兩者的程序性要求不同
司法活動要遵循嚴格的程序法規定
執法活動的程序相對比較簡單
[4]兩者的地位不同
司法活動具有被動性,貫徹「不告不理」原則,不能主動包攬訴訟
執法活動具有較強的經常性和主動性

(三)司法的基本要求
[1]正確——在審理案件過程中,要用正確的方法查清事實,全面掌握證據。
[2]合法——在司法過程中要貫徹法治原則,嚴格依法辦事,符合法律規定。
[3]及時——司法活動的每個環節和全部過程,要符合法律規定的時間要求,保證法律適用的效率。
[4]公正——司法人員在審理案件過程中必須客觀公正,不偏不倚,秉公司法。
[5]合理——司法機關審理案件,要結合社會實際狀況,考慮各地經濟文化發展水平、道德傳統等因素,依法作出合乎情理的處理。

(三)司法的基本原則
[1]司法公正原則
司法機關依法公正地行使審判權和檢察權,不偏不倚地裁判每個案件,維護社會正義。
[2]司法機關依法獨立行使職權原則
①司法權的專屬性
國家的司法權,只能由國家司法機關統一行使,其他個人組織或個人都無權形式。
②司法權的獨立性
司法機關依照法律獨立[4]行使自己的司法權,只服從法律,不受行政機關、社會組織或個人的干涉。
③司法權的合法性
司法機關在審案時,必須嚴格依照法律規定辦事,裁判的基準只能是法律,而非法官的主觀臆斷。
[3]公民在適用法律上一律平等
①平等適用
我國法律對於任何公民都是平等適用的。
②平等保護
公民的合法權益都平等地受到法律保護。
③平等制裁
任何公民的違法犯罪行為,都要依法平等地受到制裁。
④平等訴訟
任何公民都享有平等的訴訟權利。
[4]以事實為根據,以法律為准繩
①以事實為根據
司法機關在審案時,都必須以案件的客觀事實作為定性定量處理的基點,而不能以主觀臆斷為根據。
②以法律為准繩
司法機關在審案時,必須嚴格按照法律規定辦事,把法律作為處理案件的唯一標准和尺度。
[5]司法責任原則
司法機關和司法人員在職務活動過程中,侵犯了公民、法人或其他社會組織的合法權益,造成一定後果而應承擔責任的制度。[5]

三、守法

(一)守法的概念
守法,亦稱法的遵守,指一切國家機關、社會組織、公職人員、及廣大公民都必須自覺遵守法律,在法律允許范圍內活動,依法享有法定權利,履行法定義務。

(二)守法的構成要素

[1]守法主體
所有國家機關、社會組織、全體公民、我國領域內的外國組織、外國人、無國籍人等。
[2]守法范圍
①規范性法律文件
②有法律效力的習慣、國際條約、國際慣例、國家的政策、法定解釋
③非規范性法律文件,如判決書、調解書
[3]守法內容
行使法定權利和承擔法定義務的有機統一。

B. 對於侵權行為的法律適用我國是如何規定的

侵權人作出的什麼侵權行為,給你造成什麼侵權後果,你要求承擔什麼責任都有不同的規定,不知道你想問什麼侵權,侵權的種類不同,後果也不同,承擔的責任也不同

C. 對侵權行為的法律適用的一般理論有哪些

對侵權行為的法律來適用的源一般理論有:
1.侵權行為地法說。

2.法院地法說。
3.最密切聯系說或「侵權行為自體法」說。
我們在國際私法中,對於一般侵權行為的法律適用:
1.適用侵權行為地法。這是「場所支配行為」原則在侵權領域的體現。有的國家以加害行為地作為侵權行為地,有的國家把損害發生地作為侵權行為地,還有的國家認為兩者均可視為侵權行為地。

2.選擇適用侵權行為地法和當事人共同屬人法。
3.重疊適用侵權行為地法和法院地法。
4.選擇適用侵權行為地法、法院地法和當事人共同屬人法。
自20世紀中期以來,侵權行為的法律適用出現了如下新發展:(1)侵權行為自體法與最密切聯系原則的產生;(2)當事人意思自治開始進入侵權法領域;(3)適用對受害人有利的法律有時影響侵權行為的法律適用。
歡迎追問。

D. 論侵權行為的法律適用

侵權行為的法律適用
一、一般侵權行為的法律適用
一般侵權行為的法律適用:適用侵權行為地法;選擇適用侵權行為地法和當事人共同屬人法;重疊適用侵權行為地法和法院地法;選擇適用侵權行為地法、法院地法和當事人共同屬人法。
二、特殊侵權行為的法律適用
1、涉外公路交通事故
海牙的《交通事故法律適用公約》對交通事故的法律適用了專門規定。為了適用該公約,它確定交通事故為涉及一輛或數輛機動或非機動車輛,並與公路、向公眾開放的地面或特定人有權出入的私有地面上的交通有關的事故。該公約原則上規定公路交通事故可以適用的法律為事故發生地國家的國內法。
2、涉外產品責任
(1)損害發生地所在國的法律在解決產品責任問題上仍起決定作用,這與通常所主張的侵權依侵權行為地法的規則是一致的。
(2)在確定產品責任的准據法時,強調了多種連結因素的重疊,這實際上強調了支配產品責任的准據法必須與有關產品責任具有聯系。
3、國際環境污染
海上侵權行為可歸納為三種情形:一是船舶碰撞,船舶與海上設施碰撞而發生的侵權行為;二是發生在船舶內部的侵權行為;三是因海上運輸致使人員傷亡和財物損失而發生的侵權行為。海上侵權行為有自己的特殊性,因為海上侵權行為可能發生在不受任何國家國內法管轄的公海或被視為國家浮動領土的船舶內,傳統的侵權行為法原則的適用受到限制。這樣,對在公海上發生的碰撞或其他侵權行為,多主張適用受理案件的法院地法;對在領海上發生的碰撞或其他侵權行為,一般以侵權行為地法為准;對發生在船舶內部的侵權行為,有的主張如船舶處於公海或某國領海,均適用船旗國法,有的主張發生在處於一國領海的船舶上的侵權行為的影響及於領海國利益時,應適用侵權行為地法,有的則主張對在處於一國領海的船舶上的發生的侵權行為一律適用侵權行為地法。
4、國際空中侵權行為
5、國際經濟侵權
三、我國關於侵權行為法律適用的實踐
《民法通則》第146條首先規定,侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的,不作為侵權行為處理。這條規定對在中國領域外發生的侵權行為採用了「雙重可訴原則」。

E. 對於侵權行為的法律適用我國是如何規定的

以下是我國對侵權行為的法律適用:
1.侵權行為地法原則
民法通則第146條首先規定:侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法。海商法第273條關於船舶碰撞的法律適用和民用航空法第189條第1款關於民用航空器對地面第三人的損害賠償,都規定適用侵權行為地法。最高人民法院的卜述意見第187條還解釋道:侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律。如果兩者不一致時,人民法院可以選擇適用。
2.當事人共同屬人法原則
民法通則第146條規定:當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。
3.雙重可訴原則
民法通則第146條第2款規定:中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的,不作為侵權行為處理。這條規定對在中國領域外發生的侵權行為採用了「雙重可訴原則」。
4.法院地法原則
盡管民法通則沒有規定法院地法原則,但海商法和民用航空法對該原則作了規定。海商法第273條第2款規定:船舶在公海上發生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法。第275條規定:海事賠償責任的限制,適用受理案件的法院所在地法。民用航空法第189條第2款也規定:民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。
5.船旗國法原則
海商法第273條第3款規定:同一國籍的船舶,不論碰撞發生於何地,船舶碰撞之間的損害賠償適用船旗國法。
這一規定確立了獨立的船旗國法原則,它也是國際上的通行做法。

F. 我國涉外民事法律關系適用法的特點

《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》以下簡稱《法律適用法》,已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議於2010年10月28日通過,自2011年4月1日起施行。是我國第一次立法構建法律適用法的體系,對於解決與日俱增的涉外民事案件,具有非常重要的價值和法律意義。
《法律適用法》第一章一般規定中強調了最密切聯系原則和當事人意思自治原則,最密切聯系原則,也叫最強聯系原則,是指法院在審理某一涉外民商事案件時,權衡各種與該案當事人具有聯系的因素,從中找出與該案具有最密切聯系的因素,根據該因素的指引,適用解決該案件的與當事人有最密切聯系國家或地區的法律原則。這些因素通常包括當事人的出生地、慣常居所地、住所地、形式政治權利或從事業務活動的場所以及個人的意願等。我們知道國際民事訴訟中有「不方便法院原則」,是指一國法院根據其國內或有關國際條約的規定,對國際民事案件有管轄權,但從當事人與訴因的關系以及當事人、證人、律師或法院的便利或者花銷等角度看,審理該案是極不方便的,而由外國法院審理更為適當,因而放棄管轄權的情況。而我國出於各種情況的綜合考量,目前還沒有規定接受這一原則,但最密切聯系原則的確立說明我國立法已經有接受管轄權轉移的徵兆。
當事人意思自治原則地位突出,在一般規定中第三條就規定了當事人依照法律規定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律,這是在立法總則中對當事人自治原則的一個確立。第十六、十七、十八條又分別規定了委託代理、信託、仲裁中當事人的法律自由選擇權;此外,在婚姻家庭、動產物權、債權、無因管理、不當得利及知識產權等各個方面,《法律適用法》均規定了可由當事人協議選擇適用法律。
《法律適用法》體現了保護弱者權益的重要一面,保護弱者是當今主要法系國家制定法律的重要考慮方面,我國現行立法中有很多條款體現了這一方面,如訴訟迴避制度,法律援助制度,訴訟財產保全制度,先予執行等等,《法律適用法》的一切條款遵循了這一層面,如第二十五條:父母子女人身、財產關系,適用共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律中有利於保護弱者權益的法律。第二十九條:扶養,適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律中有利於保護被扶養人權益的法律。第三十條:監護,適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律中有利於保護被監護人權益的法律。此外,第四十二條的「適用消費者經常居所地法律」、第四十三條的「適用勞動者工作地法律」、第45條和第46條的「適用被侵權人經常居所地法律」通常有利於保護較弱方當事人的權益,因為經常居所地、勞動者工作地法律往往是他們最熟悉、最有利於他們維護自身合法權益的法律。

G. 試述涉外侵權法律適用及我國的立法

一般來說,國際私法上規定 侵權適用行為地法,目前大多數國家是這樣規定的。對於具體的行為地則認定不同,有的國家採取侵權行為實施地,還有的損害結果發生地也算,不可一概而論。

判定的時候根據具體國家的沖突規范指引的實體法規則來確定適用。我國民法通則規定,侵權行為的損害賠償適用侵權行為地法律。這是一般規定。如果當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。這是國際習慣做法,最早可見我國唐代化外人相犯的規定。

我國《合同法》第126條規定:「涉外合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規定的除外。涉外合同當事人沒有 選擇的,適用與合同有最密切聯系的國家的法律。《民法通則》第145條1款規定:」涉外合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規定的除外。「
只有在法律另有規定時不使用的原則。法律對某幾類涉外合同以及合同某些有關問題的法律適用另外做了規定。

(7)侵權法律適用的特點擴展閱讀

如:

1、國際貨物買賣合同適用訂立時賣昂營業場所所在地法律。如果合同時在買方營業所所在地談判訂立的合同,或合同主要是依買方確定的條件,應買方發出的招標訂立或者合同明確規定賣方須在買方營業所所在地履行交貨義務則適用合同訂立時買方營業所所在地的法律。

2、銀行貸款或擔保合同,適用貸款銀行或擔保銀行所在地法律。

3、保險合同,適用保險人營業所所在地法律。

我國司法實踐中的具體應用:

1、當事人選擇的法律來處理合同爭議,包括合同是否成立,合同成立的實踐、合同內容的解釋,合同的履行,違約責任合同的變更、中止、轉讓、解除中止。

2、當事人選擇的法律可以使中國法、港澳地區法和外國法。

3、當事人作出的法律選擇必須是雙方協商一致的結果。

4、選擇的方式必須是明示的。

5、選擇的時間是訂立合同起直到人民法院開庭審理之前。

H. 侵權之債的法律適用

涉外侵權行為之債是指基於侵權行為所產生的具有涉外因素的債權債務關系。如回加害人或受害人是外國答人、損害事實或損害結果發生在國外。由於各國對侵權行為的構成條件規定不同導致同一行為在一些國家構成侵權行為而在另一些國家不構成侵權行為。

我國《民法通則》第106條規定了侵權行為。由於各國經濟水平不同,適用不同國家的法律導致賠償結果的巨大差異,法律適用尤為重要。

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