Ⅰ 關於商標侵權案件代理詞要怎麼寫
敬的合議庭:
我作為被告xx的代理人,對本案發表如下代理意見:
一、關於本案是否構成商標侵權的問題
原告主張被告商標侵權的法律依據是《商標法》第52條第(三):「偽造、擅自製造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自製造的注冊商標標識的;」,具體是認為被告的商標侵權行為是「擅自製造注冊商標」。被告認為,被告的行為不符合「擅自製造注冊商標」的構成要件,應不構成商標侵權,理由如下:
1、侵權人的主張狀態是故意,所以才可以稱之為「擅自」,過失不會構成「擅自」。被告是受他人的委託印刷涉案商標,並沒有要侵犯原告注冊商標權的主觀故意,而且原被告之間完全屬於不相同的行業,不存在任何的競爭關系,所以也不可能會存在侵犯原告注冊商標權的故意。
2、被告不存在製造行為。所謂製造注冊商標,是一個從「無」到「有」的過程,也就是製造人本身並不擁有他人的注冊商標的圖案,通過模仿他人的注冊商標的圖案而重新設計出來,也就是說製造注冊商標在本質上是一個「仿製」的過程;而印刷注冊商標,是一個從「有」到「有」的過程,也就是已存在他人的注冊商標圖案,並對該商標進行印刷,所以印刷商標的過程在本質上是一個「復制」的過程。所以被告印刷涉案商標的行為,不是一個製造注冊商標的行為。
3、根據《商標法》的規定,注冊商標的權利范圍限於「與注冊商標相同或者類似的商品」上,對於在與注冊商標不相同或者不類似的商品上使用與注冊商標相同或者近似的標志,並不構成侵權。同樣對於在認定「擅自製造注冊商標」屬於商標侵權行為時,亦應當考慮商品類別,否則就可能會得出矛盾的結果。例如,甲擅自製造了與原告相同的注冊商標,並把他使用在「鋼鐵」類商品進行銷售,由於「鋼鐵」類商品與原告注冊商品核定的「食品」類商品完全不同,所以根據《商標法》第52條第(一)的規定,並不構成商標侵權。如果甲是「擅自製造注冊商標+使用+不同類商品」的行為都不構成侵權,而被告僅僅是「擅自印製注冊商標」一個行為就構成商標侵權,則於法不通。所以,被告認為,在認定「擅自製造注冊商標」為侵權行為時,應當有一個隱含的條件「所擅自製造的注冊商標必須要使用在相同或者類似的商品上」,而本案沒有證據證明被告所印刷的注冊商標要使用在與原告注冊商標相同或者類似的商品上。
二、關於被告注冊商標是否構成馳名商標的問題
根據《商標法》的規定,馳名商標的認定有兩種途徑:(一)國家工商總局認定;(二)法院在訴訟中司法認定。目前,工商局及法院均沒有對被告的注冊商標認定為馳名商標,所以被告的注冊商標不構成馳名商標。
同時根據《最高人民法院關於審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第2條規定:「在下列民事糾紛案件中,當事人以商標馳名作為事實根據,人民法院根據案件具體情況,認為確有必要的,對所涉商標是否馳名作出認定:(一)以違反商標法第十三條的規定為由,提起的侵犯商標權訴訟;(二)以企業名稱與其馳名商標相同或者近似為由,提起的侵犯商標權或者不正當競爭訴訟;(三)符合本解釋第六條規定的抗辯或者反訴的訴訟。」,本案並不符合司法認為需要認定馳名商標的條件。
另根據《最高人民法院關於涉及馳名商標認定的民事糾紛案件管轄問題的通知》規定:認定馳名商標的案件由中級人民法院管轄。原告在訴訟請求中並沒有提出過馳名商標的認定,所以合議庭亦不應當對原告注冊商標是否馳名進行認定。
三、關於停止商標侵權問題
停止侵權的前提是有侵權行為在持續存在,現在沒有證據證明被告還有侵犯原告注冊商標權的侵權行為存在,所以原告主張停止商標侵權無事實和法律依據。
四、關於原告要求被告公開聲明、消除影響的問題
公開聲明並不是我國法律所規定的承擔法律責任的一種方式,所以原告主張此項權利於法無據。本案涉案商品並沒有進入市場,並不會對原告的的聲譽產生任何影響,所以原告要求被告承擔「消除影響」的法律責任無事實依據。
五、關於賠償損失的問題
1、《商標法》採用的是實際損失原則
《商標法》第56條第1款規定:「侵犯商標專用權的賠償數額,為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益,或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失,包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。」該條所規定「所獲得的利益」及「所受到的損失」採用的都是實際損失原則,也就是以實際發生的損失作為賠償的依據,這在《最高人民法院關於審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條及第15條中也可以得到確認。
在本案中,被告所印刷的箱子還在倉庫中,並沒有進入市場,沒有進入市場就根本不可能與原告的產品產生競爭,不會造成原告產口銷售額的下降,所以根本就不會對原告的權益造成損失。由於涉案的箱子還沒有出售,原告也沒有從中獲得任何的利潤,所以也談不上侵權所得。所以,由於原告沒有損失,被告也沒有所得,被告不應當賠償原告。
2、本案不應適用法定賠償
根據《商標法》及最高人民法院的司法解釋,適用法定賠償的前提條件是「被告侵權所得」或「原告因侵權所受損失」無法查清,而本案並不符合上述前提條件,「被告侵權所得」或「原告因侵權所受損失」可以查清,所以不應當適用法定賠償,理由如下:
《最高人民法院關於審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規定:「商標法第五十六條第一款規定的侵權所獲得的利益,可以根據侵權商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算;該商品單位利潤無法查明的,按照注冊商標商品的單位利潤計算。」也就是說,侵權所得=侵權商品銷售量*該商品的單位利潤,在本案中,涉案的紙箱並沒有銷售,所以銷售量是0,所以乘以該商品的單位利潤,侵權所得也是0。
《最高人民法院關於審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條規定:「商標法第五十六條第一款規定的因被侵權所受到的損失,可以根據權利人因侵權所造成商品銷售減少量或者侵權商品銷售量與該注冊商標商品的單位利潤乘積計算。」也就是說,原告侵權損失=因侵權所造成商品銷售減少量或者侵權商品銷售量*該注冊商標商品的單位利潤乘積,但是由於涉案紙箱並沒有進入市場,不會影響到原告產品的銷售,也沒有侵權產品的在銷售,所以原告的侵權損失也是0。
綜上,根據「侵權所得」及「因侵權損失」兩種方式,計算出的結果都是0,所以「侵權所得」及「因侵權損失」的結果都是確定的,在這種情況下,不應當適用法定賠償。
3、即使適用法定賠償,法定賠償的范圍也是確定的
(1)法定賠償及「侵權所得」方式和「因侵權受到損失」的方式,這三種方式雖然計算方式不同,但是從最終得出的結果應當是盡可能的一致,也就是都應當以「實際損失」作為衡量的標准,不同過分偏離這一標准,前文已經論述,原告的實際損失實際為0,所以本案不應當再對原告進行賠償。
(2)如果要賠償的話,賠償數額的上限也是確定的,因為在本案中,被告一共印刷了涉案紙箱2000個,每個1.95元,一共3900元。考慮到印刷行為的利潤不超過10%,所以被告的利潤總額至多是390元。
所以即使適用法定賠償,賠償的范圍亦應當是在0-390元之間。
4、如果合議庭要適用法定賠償,除了上文提及的賠償范圍之外,另請注意以下因素:
(1)原告所主張的「中華老字型大小」、「名牌產品」等屬於反不正當競爭法保護的范圍,與本案不具有關聯性。
(2)原告雖多次獲得上海市著名商標,請合議庭注意:(a)最近一次上海市著名商標的稱號是2008年評定的,此稱號已於2010終止,也就是說原告商標目前並不是上海市著名商標;(b)《商標法》上並沒有關於著名商標的規定,也就是說從國家層面上是不認可著名商標的,所以上海市關於著名商標的認定對於法院沒有拘束力。
(3)原告的公司成立於1998年,在原告成立之前,涉案商標所獲得聲譽與原告無關。
(4)原告在法庭上亦認可,只有涉案商品進行流通,才會擠占原告市場,也就是意味著,涉案商品沒有銷售,也就不會對原告造成損害。
(5)雖然被告無法舉證委託人的存在,但是根據本案的情況及原告代理人在庭審中的表現,被告可以合理懷疑是原告是一種「釣魚式的打假」。根據審判實踐,雖然沒有確鑿證據,但是有相當懷疑時,法庭亦應當充分考慮此因素,否則同樣的事情可能會重復上演。
綜上,被告認為,被告的行為僅是違反了國家的行政部門的規定,對於原告並不會產生實質上的損害,所以被告不應當再對原告承擔法律責任。被告的行為已經受到工商機關的處罰,被告已經受到應有的法律制裁,且也認識到自己的錯誤,在日後的生產管理活動中嚴格遵守法律,加強管理,防止此類事件再次發生。
被告代理人:xx
以上是商標侵權案件代理詞範文可以作為參考
Ⅱ 寫了份代理詞 請各位朋友指點……
這份代理詞讓人感覺不是為被告代理,是在為原告說理。列舉事實不清,請在修改的文中省略號處補充完整。
尊敬的審判長、審判員:
我受被告委託,查閱了與本案有關的所有證據,在聽取法庭調查後,根據本案的實際情況,提出如下代理意見:。
一、 原告提起同居期間的財產糾紛之訴,實質上是為了解除同居關系。《婚姻法》解釋第二項規定:「當事人起訴解除同居關系的,人民法院不予受理。」在現實生活中,當事人在解除同居關系時往往以涉及財產分割、子女撫養權等問題提起財產糾紛之訴、子女撫養權之訴的形式侵佔對方的合法權益。本案中,暫且不論誰是誰非。首先說原被告的同居是有感情基礎的戀愛形為,人們都知道戀愛的結果是結婚。被告李霞因與原告張三在生活中發生一點矛盾,為了避免矛盾升級,一時離家外出打工,感情基礎並沒有喪失。原告存在著自身過錯卻不思悔改,傷害了被告人的感情,還要掠奪被告人的財產。竟然將李霞及其父親李四告上法庭,要求准妻子返還彩禮,迫使被害人做被告人。原、被告婚姻發展到這個地步,責任完全屬原告人。當初原告追求被告時用盡了手段,在與被告同居之後,占盡了被告人的便宜,隨即找茬拋棄被告人,這過錯在原告。根據婚姻法之規定,……財產分割時,應向過錯方傾斜。況且彩禮屬於贈予,根據法律規定,贈予是不要返回的。
二、 原告提出二萬一千元的返還彩禮請求,沒有事實依據。訂立婚姻時被告只接收過原告贈送的一萬零一元整。絕非原告在起訴書中所說的二萬一千元。而被告李霞為原告張三購買了衣、物……花費了×千元,辦理結婚儀式花去了×千元,原告說多次攜禮物到被告家探望,而沒有說每一次探望,被告家都是盛情款待。這些款待花的錢幾倍於原告攜帶的禮物價值。根據《最高人民法院關於人民法院審理未辦理結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》(以下簡稱《意見》)規定,同居生活前,一方自願贈送給對方的財物可以比照贈與關系處理。因此原告的請求也沒有法律根據。
三、被告家為李霞與張三辦理結婚儀式時請客、購買空調及被褥等物品花費近八千元。2009年原、被去新疆打工之時,李父又給原、被一千元做生活零花錢,花800元為李霞購買一一部手機,一直由原告使用至今,辦理結婚儀式之時,李父給原告1000元」壓腰錢「。被告前前後後共為原告花費九千八百元,尚不包括其他零散費用。原告理該賠償被告李霞的青春損失和精神損失費,卻惡人先告狀,於情、於理、於法都不可饒恕。李霞保留追要賠償的權利。
四、婚姻是原、被個人之間的事,沒有理由更沒有法律依據把李霞的父親列為共同被告。
綜上所述, 請求法院依法判決駁回原告的訴訟請求
代理人:
年 月 日
附:代理詞寫法
一、什麼是辯護詞
辯護詞是刑事案件被告人的辯護人在法庭辯論階段,依照法律和事實為被告人作無罪、罪輕或者減輕,免除刑事責任的辯護時的發言稿。
二、格式,內容和寫法
辯護詞由序言、辯護理由、結論三部分構成。
1、序言。包括五項內容。
(1)標題。寫明「某某(姓名)某某一案的辯護詞」
(2)呼語。頂格寫「審判長、陪審員」或「審判長、審判員」表明向法庭人員陳述。
(3)寫明辯護人出庭辯護的法律依據和責任。一般寫「受誰委託擔任某某的辯護人,出庭為被告辯護」
(4)簡要說明辯護人在開庭前做的主要工作。閱卷、會見被告人、庭審調查的情況。
(5)表明對本案的基本觀點。主要是被告人無罪、罪輕、或者減輕、從輕處罰的觀點。
2、辯護理由。是辯護詞的核心部分,應當寫好。主要從以下幾個方面著手:
(1)證據辯。從證據的來源,證據的形式和證據之間的相互矛盾方面著手。
(2)事實辯。從證據能夠證明的事實,得出與公訴指控不同的事實,當然包括事實的情節。
(3)無罪辯。說明公訴機關指控的罪名不成立。
(4)罪名辯。將指控的重罪說成輕罪。
(5)罪輕、情節辯。自首、立功、防衛過當、未成年人、從犯等等。
(6)法律適用辯。本案應當適用的法律和司法解釋。
此外,可就案件的管轄、訴訟主體、追訴時效的問題提出辯論觀點。當然每個案件都有個性,應針對案件的特點,如果案件事實有問題,則主要從證據和事實方面入手,不宜面面俱到。
3、結論。有稱結束語。是總結。首先對辯護理由做一概括小結,然後提出結論。最後使用適當的語言,表明辯護結束。
三、寫法
1、立論要事實就是。辯護詞的說服對象是法庭人員,不是給被告人或旁聽人員聽的。要處理好關系,避免被告人高興而法庭人員反感。
2、正確分析案情。有理有據。
3、抓住要點,切中要害,突出重點,切忌面面俱到。把重要的部分說到,說透,說清,說全。次要部分,說到即可。
4、語言要簡潔、精煉、平實。可以適當使用感情詞彙,但不可使用挖苦、諷刺的語言,更不能對對方律師進行人身攻擊。
這是刑事訴訟的基本法律文書,也是體現辯護人的水平的重要方面。
Ⅲ 代理詞的格式範本
格式一:
審判長、審判員(或人民陪審員):根據《 訴訟法》第 條之規定, 律師事務所接受本案當事人的委託,並指派我擔任本案當事人 的訴訟代理人。接受委託之後,本訴訟代理人進行了閱卷並進行了全面調查,今天又參加了庭審,對於該案有了較為全面的了解。根據法律和事實,本訴訟代理人發表如下代理意見,請合議庭在合議時能予以考慮:一、______________________________________________________________________________________________________________________二、______________________________________________________________________________________________________________________綜上所述,代理人認為,為了維護當事人的合法權益,請合議庭依法公正判決。
律師事務所律師:
年 月 日
格式二:
審判長、審判員:
我依法接受 的委託,擔任 訴訟代理人,出庭參與訴訟活動。現就本案爭議事實,發表代理意見如
下:
訴訟代理人:
年 月 日
簡介:
代理詞是現代詞,是一個專有名詞,指的是訴訟代理人受民事案件當事人的委託,在當事人的授權范圍內參加訴訟。
相對於其他訴訟文書,代理詞的寫法比較靈活,並沒有統一的格式,大體上仍然是由首部、正文和尾部三部分組成。首部、尾部的寫法與辯護詞大體相同。
一、首部
每一份代理詞都應有一個確切的標題,標題應反映案件性質和所代理的當事人在案中的地位,例如「民事原告訴訟代理詞」等,使聽眾一開始就了解代理詞的性質。因為代理詞是一種講演辭,主要向合議庭陳述,因此開頭的習慣稱呼語是:「審判長、審判員:」
二、序言
序言亦即開場白,要盡量簡潔,重點在代理意見部分。序言包括:⒈說明代理人出庭的合法性,概述接受委託和受指派,擔任本案當事人哪一方面的代理人;⒉說明代理人接受代理後進行工作的情況,即在出庭前做了哪些方面的工作,如查閱案卷、調查了解案情等;⒊表明代理人對本案的基本看法,也可以不說。如繫上訴案件,則要說明對一審判決的看法和意見。
Ⅳ 代理詞怎麼寫
代理詞怎麼寫
代理詞是現代詞,是一個專有名詞,是指訴訟代理人(律師、法律工作者、公民)在庭審過程中獨自使用的非正式文書,代理詞最重要的部分是質證和辯論,質證和辯論是訴訟代理人多年的心得。一宗案件的代理詞通常需要數小時甚至數天的時間來完成。
【代理詞格式寫法】
代理詞無法定的固定格式,但有大體通用的文章結構,一般的代理詞由以下幾個部分組成。
一、首部
每一份代理詞都應有一個確切的標題,標題應反映案件性質和所代理的當事人在案中的地位,例如「民事原告訴訟代理詞」等,使聽眾一開始就了解代理詞的性質。因為代理詞是一種講演辭,主要向合議庭陳述,因此開頭的習慣稱呼語是:「審判長、審判員:」
二、序言
序言亦即開場白,要盡量簡潔,重點在代理意見部分。序言包括:⒈說明代理人出庭的合法性,概述接受委託和受指派,擔任本案當事人哪一方面的代理人;⒉說明代理人接受代理後進行工作的情況,即在出庭前做了哪些方面的工作,如查閱案卷、調查了解案情等;⒊表明代理人對本案的基本看法,也可以不說。如繫上訴案件,則要說明對一審判決的看法和意見。
三、正文
正文是代理詞的核心內容。這一部分應根據具體案情、被代理人所處的訴訟地位、訴訟目的和請求以及被代理人與對方當事人的關系等因素來確定其內容。代理人應 當在代理許可權內,依據事實和法律,陳述並論證被代理人提供的事實與理由成立,從而支持其主張和請求,同時揭示、駁斥對方的錯誤。代理意見通常從認定事實、適用法律和訴訟程序等幾方面或其中一、兩個方面展開論述。一般地講,代理意見的內容主要應從以下方面進行闡述:
1.陳述糾紛事實,提出有關證據,反駁對方不實之處;
2.對糾紛的主要情節,形成糾紛的原因以及雙方當事人爭執的焦點進行分析,以分清是非,明確責任,認定性質;
3.闡明當事人雙方的權利和義務,促使當事人彼此之間互相諒解,把權利和義務有機地統一起來;
4.提出對糾紛解決的辦法和意見。這部分內容既要保護當事人的合法權益,又要考慮有利於糾紛的解決;
5.如系二審,還應對原判決進行評論,提出要求和意見。
這部分內容,要從具體案情出發,抓住本案的特點,有針對性地闡明幾個問題,為解決糾紛提出切實可行的主張、意見、辦法和要求,使案件得到正確、合法、及時的處理。
四、結束語
本部分是歸納全文的結論性見解和具體主張,為被代理人提出明確的訴訟請求。要求要言不煩、簡潔明了,使聽眾對整個代理詞留下深刻、鮮明的印象。
代理人具名和註明日期。
Ⅳ 民事代理詞和代理意見有什麼不同,最好有格式
民 事 代 理 詞
審判長、審判員:
我受本案上訴人李漢婷委託,作為代理人參加訴訟,通過實地調查了解、查閱案件材料以及參與法庭審理,對本案有了全面了解。現提出代理意見如下:
一、 本案上訴人訴訟請求:事實清楚,證據充分,應依法支持。
1、上訴人李漢婷自從1982年與被上訴人孫克新換得本村門前這塊承包地就一直承包耕種至今並履行承包者的權利義務已逾24年之久,是當然的使用權人,有權享受該地的承包經營權,也理應依法享有該地的徵用補償費。
2、被上訴人孫克新自從與上訴人互換承包地後,就轉為非農業戶口並擔任國家工商幹部,且舉家遷入蚌埠市,其依法無權分得農村承包地,也不可能交納農業稅。其既沒有實際承包耕種土地,也沒有履行承包者的權利義務。因此,孫克新根本無權領去取土地補償費。
3、孫克新所調換上訴人原在東風村的土地,實際上是由家住東風村的孫克新內弟陸春標實際承包耕種至今(現在仍繼續佔有耕種)。而李漢婷從東風村嫁到淮上村,換得本村門前的這塊土地,承包耕種至今並履行承包者的權利義務。這樣調換以後恰好方便了雙方的包耕種履行權利義務。這種狀況已實際存在了24年之久。這一事實,有兩村村委會證明及廣大村民的認可,是不容否認的鐵的事實。就是被申訴人自己也無法否認。這一做法也不違反有關法律強制性規定,應當合法有效並受到法律保護。
二、 原判:認定事實錯誤,判決不當,應依法撤消、改判。
1、原判僅根據「納稅通知單」即認定孫克新承包耕種土地,履行承包權利義務,有權領去取土地補償費。這一認定,明顯證據不足並與事實不符。
2、原判認為「李漢婷既不是所有權人又不是使用權人」明顯違背了「李漢婷自1982年以來一直承包耕種該地至今已24年」的客觀事實,是錯誤的。雖然上訴人沒有土地權屬證書,但也不能成為公然無視「李漢婷承包耕種該地至今已24年並履行承包權利義務」的客觀事實的理由。而被上訴人孫克新,不但沒有合法有效的土地權屬證書,更沒有實際承包耕種土地履行承包權利義務的客觀事實,更沒有領取該地徵用補償費的權利。
3、根據《中華人民共和國土地管理法》第47條規定,徵用土地的,按照被徵用土地的原用途給予補償。補償費用包括土地補償費、安置補助費以及地上附著物和青苗補助費。(1)徵用耕地的土地補償費,為該耕地被徵用前三年平均年產值的六至十倍。(2)徵用耕地的安置補助費,按照需要安置的農業人口數計算,標准為該耕地被徵用前三年平均年產值的四至六倍。(3)被徵用土地上的附著物和青苗的補助標准,有省、自治區、直轄市規定。
另據《中華人民共和國土地管理法實施條例》第26條規定(1)土地補償費歸農村集體經濟組織所有;地上附著物及青苗補償費歸地上附著物及青苗的所有者所有。徵用土地的安置補助費必須專款專用,不得挪作他用。需要安置的人員由農村集體經濟組織安置的,安置補助費支付給農村集體經濟組織,由農村集體經濟組織管理使用;不需要統一安置的,安置補助費發放給被安置人員個人或徵得被安置人員同意後用於支付被安置人員的保險費用。
本案中,上訴人李漢婷實際承包耕種該地至今已24年,有三個農業人口及其地上附著物和青苗需要補助和補償,卻未得到分文補償。而被上訴人孫克新沒有實際承包耕種該地,也沒有農業人口及其地上附著物和青苗需要補償,卻通過其與某些鎮領導的關系,搶先拿去由上訴人李漢婷應得的1.9畝(每畝13200元)土地的徵用補償費25080元。顯然是侵犯了上訴人李漢婷的合法權益。
因此,我們認為:原判認定錯誤,判決不當。為維護上訴人李漢婷的合法權益,根據法律有關規定,故請上級法院撤消原判,依法改判:被上訴人孫克新歸還原告應得的土地補償款25080元並承擔本案訴訟費用,並由被上訴人長淮衛鎮淮上村委會過失錯發的承擔連帶責任。
以上意見,請合議庭慎重考慮,予以採納。
代理人:沈 濤
安徽北正律師事務所
二0 0六年二月八日
轉自:http://www.falv360.com/lvshizonghui/lvshiwenji/2007-08-01/212888.html
代理意見
代理意見
審判長、審判員:
天津致信律師事務所受本案被告天津市博勛房地產開發有限公司的委託,指派我作為本案的代理人參加訴訟。根據參加庭審,依據法律和事實,本訴訟代理人發表如下代理意見,請合議庭在合議時予以考慮:
本案中原告請求被告支付拖欠供程款100萬元的訴訟請求在事實上、法律上沒有依據。
一、 原告施工的建設工程未經驗收合格,原告請求支付工程價款的訴訟請求應當駁回。
原告不具備建築施工資質,簽約主體不合格,原告與被告簽訂的建築工程承包合同無效。依據《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條「建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格的,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。」
同時依據《 河北省建設工程竣工驗收及備案管理暫行辦法》河北省建設廳冀建法規[2000]5號第六條規定應當在施工單位完成設計圖紙和合同約定的全部內容後,施工單位先自行組織驗收,並按國家有關技術標准自評質量等級,編制竣工報告,由施工單位法定代表人和技術負責人簽字並加蓋單位公章後,提交給監理單位,未委託監理的工程直接提交建設單位。然而,一直到現在為止被告還沒有收到原告編制的《竣工報告》,對於原告施工的工程沒有竣工驗收的責任完全在原告而不在被告。
綜上所述,原告要求支付工程價款的訴訟請求,因為原告自己的原因沒有竣工驗收合格,我認為為了保障建築工程質量和人民生命財產安全,工程必須驗收後支付工程價款條,原告現在請求支付工程價款的主張不應得到支持。
二、即使竣工驗收合格後支付原告工程價款,原告主張的數額及計算數額的方式也是沒有事實和法律依據的。
《建築工程施工發包與承包計價管理辦法》第十六條第四款明確規定:「工程竣工結算文件經發包方與承包方確認即應當作為工程決算的依據」
對於本案原被告採取的是固定價結算工程價款,依據《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條規定「當事人約定按照固定價結算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的,不予支持。」
從《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條來看,即使竣工驗收合格的話,也要參照合同約定來確定工程價款。
對進入訴訟程序後進行的重新審核,本代理人持堅決的反對態度!在此謹提請法庭注意:本案不存在工程竣工結算方面的爭議2005年4月2日,原告與被告已經就造價達成了一致意見,也即本案不存在工程完工後對造價沒有形成一致意見、必須第三方出面確認的情形。本代理人認為,既然竣工結算程序已完成,工程造價已確認,雙方間債權債務關系已經形成,那麼,在原告不能證明其行為不是真實自願的情況下,在沒有法定事由對業已形成的債權債務關系予以撤銷或宣告無效之前,應當以雙方確認的數額為准,不應當去委託第三方去估價,更不應當以第三方的估價推翻雙方達成的工程造價確認。顯然有悖於當事人意思自治原則,其結果是絕對不能得到法律支持的。
以上意見,請合議庭予以充分考慮。
謝謝。
代理人:
天津致信律師事務所律師
李曙光
2005年10月24日
轉自:http://bbs.sikaozhoubao.com/viewthread.php?tid=5406
個人認為,民事代理詞和代理意見的作用和格式基本上是相同的.
Ⅵ 專利實施許可有什麼注意事項
專利權是一種獨占權,具有排他性,任何單位或者個人不經專利權人許可,都不得為生產經營的目的使用其專利。但是,許可他人實施其專利,是專利權人的一項重要權利;專利權人又有權許可他人實施其專利,並從中獲得相應的報酬。我國專利法第十二條對專利實施許可作出了規定,「任何單位或者個人實施他人專利的,應當與專利權人訂立書面實施許可合同,向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利。」總的來說,專利實施許可,必須遵守以下幾個原則:(1)專利實施許可是專利使用權的轉移。
Ⅶ 商標侵權原告代理詞該怎麼寫,有什麼需要注意
尊敬的審判長、審判員:
受XXX公司的委託和XXXX律師事務所的指派,我擔任其一審訴訟代理人。庭前,我認真審閱了卷宗資料,調查了解了有關情況;經過庭審,對案情有了更進一步的了解。現發表代理意見如下:
一、被告嚴重侵犯了原告的商標專用權,並生產銷售了大量侵權商品。
1、起訴狀中對侵權商標的描述應為「今表郎」,「金錶郎」系筆誤。
被告稱,起訴狀對侵權商標的描述為「金錶郎」而非「今表郎」。事實上,原告及法院持有的起訴狀對侵權商標均描述為「今表郎」,被告向法庭出示的起訴狀對商標描述為「金錶郎」。然而,原告及法院持有的起訴狀完全一致,且每頁均有頁碼和印章。「金錶郎」系原告筆誤。
2、被告稱沒有收到《行政處罰決定書》,對侵權行為的真實性不認可是很荒謬的,並且其生產銷售的數量應當較大。
被告當庭陳述,其主動向高碑店市工商局繳納了2000元罰款,期望工商局不要再向原告出具《行政處罰決定書》,目的就是為了規避原告向其依法起訴而承擔賠償責任。很顯然,被告明知自己的行為構成了侵權的,是應當承擔賠償責任的。《行政處罰決定書》是由工商部門依法出具的,是對被告侵權行為的公權力確認。
另外,《行政處罰決定書》提到,查扣了被告「2014年8月底」生產的35件飲用純凈水。也就是說被告僅在8月底的幾天時間內就生產了不少於35件的侵權產品。被告也當庭承認,其使用的是侵權商標標識,並稱由於現在工人不太多,沒能生產更多。
綜上,被告承認了其商標侵權行為,並且生產銷售的數量應當較大。
3、被告提供的證據,無相應證明力。
一是,關於「外觀設計」專利證書。由於此專利的權屬人不是被告,與本案沒有關聯。
二是,關於「今表郎商標注冊受理通知書」。注冊商標自核准注冊之日起生效。原告的「今麥郎」注冊商標系中國馳名商標,核准注冊時間在先;被告使用的足以誤導公眾的「今表郎」仿冒「商標」,申請受理時間在後。即,被告對「今表郎」仿冒商標沒有在先使用權。
綜上,被告提供的證據沒有相應證明效力,不能阻卻其侵權行為的違法性。
二、原告為制止被告的商標侵權行為,支付了較多必要費用。
一是,原告委派多名工作人員對被告的侵權行為進行了走訪調查、並配合工商部門查處了侵權產品等,支付了較多差旅費用。由於原告經營地點在北京,差旅費用標准較高。
二是,原告支付了合理的律師代理費用。原告依法委託了代理律師,代理費用金額符合《河北省律師收費標准》。
三、被告應當對其商標侵權行為,依法向原告承擔賠償責任。
原告權屬的「今麥郎」商標系中國馳名商標,被告生產、銷售等商標侵權行為,嚴重誤導了公眾、擾亂了經濟秩序、詆毀了原告的良好聲譽,並造成較大經濟損失,應當依法承擔賠償責任。
綜上所述,根據《中華人民共和國商標法》第六十三條規定等,請法院依法支持訴請。
以上意見,請合議庭採納。
此致
保定市中級人民法院
代理人:
律師
年 月 日
Ⅷ 什麼是專利權的獨家實施許可
什麼是專利權的獨家實施許可,專利實施許可合同按照許可方所授予被許版可方的實施權權的大小,可以分為獨占實施許可、獨家實施許可和普通實施許可。專利權的獨家實施許可如果大家需要專業的專利服務,八戒知識產權幫您支招!八戒知識產權知識產權業務發展迅速,專注商標、專利、版權、域名等知識產權業務方向,八戒知識產權專利申請,專利轉讓代理服務受業內認可,您有專利轉讓,專利申請的交易的需求,就趕快咨詢八戒知識產權客服。什麼是專利權的獨家實施許可獨家實施許可,即排他實施許可,是指許可方在一定的條件下獨家實施專利的權利,同時保證不再向第三方授予在上述合同所規定的條件內實施該項專利,但許可方自己仍保留實施該專利的權利的許可合同。獨家許可與獨占許可的根本區別在於,它不排除許可方自身實施該專利的權利。