1. 商標侵權案,如果權利人在市場自行購買產品,沒有發票。在法庭舉證上,是否具有法律效力,
很多交易行為都是沒有發票的,所以是否有發票並不是舉證是否有效的必要條件。
2. 查辦侵犯注冊商標專用權案件一般應當收集哪些定案證據
3月,全國工商系統開展的嚴厲打擊侵犯知識產權和制售假冒偽劣商品專項行動進入總結驗收階段,各地在專項行動中立案查辦的一批侵犯注冊商標專用權的案件也將依法結案。現整理歸納查辦商標侵權案件常見的幾個法律問題,供各地學習參考。
一、侵犯注冊商標專用權違法行為的主要表現形式有哪些?
答:根據《商標法》第五十二條、《商標法實施條例》第五十條和《最高人民法院關於審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規定,侵犯注冊商標專用權違法行為主要有下列表現形式:
(一)未經商標注冊人的許可,在同一種或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的;
(二)銷售侵犯注冊商標權的商品的;
(三)偽造、擅自製造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自製造的注冊商標標識的;
(四)未經商標注冊人同意,更換其注冊商標並將該更換商標的商品又投入市場的;
(五)在同一種或者類似商品上,將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用,誤導公眾的;
(六)故意為侵犯他人商標權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的;
(七)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字型大小在相同或者類似商品上突出使用,容易使相關公眾產生誤認的;
(八)復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用,誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的;
(九)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名,並且通過該域名進行相關商品交易的電子商務,容易使相關公眾產生誤認的。
(十)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。
二、查辦侵犯注冊商標專用權案件一般應當收集哪些定案證據?
答:根據案件類別,除主體資格證明外,對不同的行政相對人收集下列相關證據:
(一)對被侵權人:1、屬被侵權人投訴的,要求其提供營業執照復印件、商標注冊證復印件、相同或類似產品使用的注冊商標標識和包裝、證明被侵權產品銷售價格的相關證據等;2、屬他人舉報或工商部門檢查發現的,應將涉嫌侵權產品包裝和標識送達注冊商標所有權人,要求其對是否相同或近似進行認定。如果許可他人使用的,應出具許可他人使用其注冊商標的證明文件;沒有許可他人使用的,要求其提供上述1所要求提供的材料。
(二)對銷售侵權商品的經銷商:1、購貨發票及證明進貨來源、數量、價格的相關合同、運輸單據等材料;2、銷貨發票及證明貨物去向、數量、價格的相關合同、運輸單據等材料;3、現場提取侵權產品及包裝物、標識、標簽等材料,並製作現場檢查筆錄;4、對庫存的侵權商品可以根據情況採取先行登記保存措施或者查封扣押措施;5、與侵權產品相關的廣告宣傳證據材料;6、相關科目的財務記錄;7、詢問調查筆錄等。
(三)對侵權產品的生產商:首先對其包裝車間、成品倉庫、原材料倉庫實施現場檢查。1、在包裝車間調取正在實施侵權行為的影像證據;2、在產品倉庫查清待售的侵權產品數量;3、在原材料倉庫調取侵權標識及包裝物,查清未使用的侵權標識及包裝物數量;4、對現場檢查的1、2、3製作現場檢查筆錄;5、對生產工具、設備、原材料、產品均可根據情況採取先行登記保存或者查封扣押措施。其次要求企業提供:1、商標標識和含商標標識的包裝物的印製合同及付款憑證;2、商標標識和含商標標識的包裝物的入庫單和領用單具;3、侵權商品的銷售憑證及相關證據;4、相關科目的財務記錄;5、詢問調查筆錄。
(四)對商標標識和含商標標識的包裝物印製企業:1、印製合同;2、委託方提供的商標標識和包裝物稿樣及其他材料;3、涉案商標標識和包裝物的出庫單據;4、收款憑證及對應的財務記錄;5、實施現場檢查的應製作現場檢查筆錄;6、對侵權商標標識和包裝物可以根據情況採取先行登記保存措施或者查封扣押措施;7、詢問調查筆錄等。
三、外觀設計專利與他人注冊商標標識構成相同或者近似,是否影響侵權案件的定性?
答:商標專用權和外觀設計專利權都是受我國法律保護的知識產權,當兩種權利發生沖突時,應保護他人在先合法權利。
《商標法》第31條規定「申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利,也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用並有一定影響的商標」;《專利法》第23條規定「授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突」。上述規定表明其中一種權利的申請和取得都不得損害他人已合法取得的另外一種權利,這種權利既包括商標專用權,也包括外觀設計專利權。
國家工商總局在《關於如何處理商標專用權與外觀設計專利權沖突問題的批復》(工商標函字[2009]291號)中,對如何處理兩種權利沖突作了兩點答復:(一)商標專用權和外觀設計專利權是重要的知識產權,分別受《商標法》和《專利法》的保護。這些權利的取得與行使,應當遵循誠實信用原則,不得以不正當手段侵害他人的在先權利。(二)外觀設計專利對他人在先商標專用權構成侵害的,工商行政管理機關可以依照《商標法》及其實施條例的有關規定,及時作出處理。
根據上述規定,如果注冊商標與外觀設計相同或近似且商標專用權取得在先,外觀設計專利權人在同一種或類似商品上,將與他人注冊商標相同或近似的外觀設計使用在其商品或者包裝上,則構成《商標法實施條例》第五十條第(一)項所指的「在同一種或者類似商品上,將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用,誤導公眾的」行為,屬於《商標法》第五十二條第(五)項所指的「給他人的注冊商標專用權造成其他損害的」行為。
四、查辦商標侵權案件時如何計算「非法經營額」?
答:我們認為,在目前缺乏相應的立法解釋和行政解釋的情況下,可以參照司法解釋執行。《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十二條規定,已銷售的侵權產品的價值,按照實際銷售的價格計算;製造、儲存、運輸和未銷售的侵權產品的價值,按照標價或者已經查清的侵權產品的實際銷售平均價格計算;侵權產品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的,按照被侵權產品的市場中間價格計算;多次實施侵犯知識產權行為,未經行政處理或者刑事處罰的,非法經營數額、違法所得數額或者銷售金額累計計算。
五、「非法經營額無法計算」如何把握?
答:「非法經營額無法計算」是指侵權人不提供或未如實提供可據以查證其非法經營額的信息包括單據、記錄、供貨人等,執法機關又無法查明其非法經營額的情況。這里要注意兩點:一是在取證過程中就要向當事人制發《詢問通知書》,對當事人提交證據作出具體的要求,當事人不按要求提供相關證據即證明當事人確有不提供或未如實提供證據的行為存在。根據《最高人民法院關於行政訴訟證據若干問題的規定》第59條規定,被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據,原告依法應當提供而不提供,在訴訟程序中提供的證據,人民法院一般不予採納。二是要從產品的上位供貨商、下位銷售商或代理商等外圍取得證明其有生產、銷售侵權商品的事實及非法經營額的證據,如果仍然無法取得說明從外圍也無法了解情況。當事人拒絕提供、工商機關窮盡所有辦案手段也無法獲知侵權商品的經營額,可以認定為「非法經營額無法計算」。
六、當商標侵權行為同時構成侵犯知名商品特有的包裝、裝潢行為時,如何選擇適用法律?
答:當商標侵權行為同時構成侵犯知名商品特有的包裝、裝潢行為時,要根據具體案情選擇適用法律。常見的是侵權人既使用了與他人注冊商標相同或者近似的商標,又使用了知名商品特有的包裝、裝潢,同時違反了《商標法》和《反不正當競爭法》的規定。但當事人實施這兩類違法行為的目的和客觀後果相同,應認定當事人只實施了生產經營假冒他人商品這一個行為,只是在實施這一行為的過程中同時採取了兩種方式,其行為符合想像競合的違法行為的兩個基本特徵:一是行為人只實施了一個行為,二是這個行為同時觸犯了數個法條。
對於想像競合的違法行為的處理,可以一並認定、擇一重處。在辦案實際中,由於商標侵權行為的處罰較重且易於操作,我們傾向於適用《商標法》處理。
七、依法沒收的侵權物品如何處理?
答:根據《行政處罰法》第五十三條之規定,除依法應當予以銷毀的物品外,依法沒收的非法財物必須按照國家規定公開拍賣或者按國家有關規定處理。當前有效的相關依據還有財政部《罰沒財物和追回贓款贓物管理辦法((86)財預字228號)和《湖北省罰沒收入管理辦法》(89年出台,98年修訂),但因上述依據中關於沒收物資處理的規定均很抽象,執法實踐中對沒收物資的處理成為疑難。具體到商標侵權案件,沒收的物品多數屬於有使用價值(不宜銷毀)的侵權商品,在確保安全和質量合格的前提下,處理時應把握以下幾點:1、選擇處理方式。一般應當公開拍賣,但是公開拍賣的費用與擬拍賣的物品價值相比,不值得的,可以變賣;2、分離侵權標識。在處理前必須採取剪裁、撕毀、粘貼或者其他手段將侵權商標標識與商品分離,防止侵權商品再次原樣流入市場;3、簽署買賣協議。無論是拍賣還是變賣,無論買受人是被侵權人還是其他人,辦案機關應當與買受人簽署書面協議,載明「沒收物品處理」字樣,並約定買受人對物品的處理方法;4、後續監督。買受人按照約定的方法處理物品,辦案機關應當派人跟蹤監督或者查驗處理後的檢驗結論,防止買受人簡單更換商標標識,將侵權商品改頭換面為「正品」出售。
3. 商標法第57條第2款是什麼
商標法第57條第2款的內容是:未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標,或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標,容易導致混淆的,屬侵犯注冊商標專用權。
參照《中華人民共和國商標法》第五十七條,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:
(一)未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;
(二)未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標,或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標,容易導致混淆的;
(三)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;
(四)偽造、擅自製造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自製造的注冊商標標識的;
(五)未經商標注冊人同意,更換其注冊商標並將該更換商標的商品又投入市場的;
(六)故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件,幫助他人實施侵犯商標專用權行為的;
(七)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。
(3)羅托克公司商標侵權案筆錄擴展閱讀
參照《中華人民共和國商標法》第五十六條,注冊商標的專用權,以核准注冊的商標和核定使用的商品為限。
參照《中華人民共和國商標法》第六十條,有本法第五十七條所列侵犯注冊商標專用權行為之一,引起糾紛的,由當事人協商解決;不願協商或者協商不成的,商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴,也可以請求工商行政管理部門處理。
工商行政管理部門處理時,認定侵權行為成立的,責令立即停止侵權行為,沒收、銷毀侵權商品和主要用於製造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具,違法經營額五萬元以上的,可以處違法經營額五倍以下的罰款,沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的,可以處二十五萬元以下的罰款。
對五年內實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節的,應當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品,能證明該商品是自己合法取得並說明提供者的,由工商行政管理部門責令停止銷售。
對侵犯商標專用權的賠償數額的爭議,當事人可以請求進行處理的工商行政管理部門調解,也可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。經工商行政管理部門調解,當事人未達成協議或者調解書生效後不履行的,當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。
參照《中華人民共和國商標法》第六十一條,對侵犯注冊商標專用權的行為,工商行政管理部門有權依法查處;涉嫌犯罪的,應當及時移送司法機關依法處理。
參照《中華人民共和國商標法》第六十二條,縣級以上工商行政管理部門根據已經取得的違法嫌疑證據或者舉報,對涉嫌侵犯他人注冊商標專用權的行為進行查處時,可以行使下列職權:
(一)詢問有關當事人,調查與侵犯他人注冊商標專用權有關的情況;
(二)查閱、復制當事人與侵權活動有關的合同、發票、賬簿以及其他有關資料;
(三)對當事人涉嫌從事侵犯他人注冊商標專用權活動的場所實施現場檢查;
(四)檢查與侵權活動有關的物品;對有證據證明是侵犯他人注冊商標專用權的物品,可以查封或者扣押。
工商行政管理部門依法行使前款規定的職權時,當事人應當予以協助、配合,不得拒絕、阻撓。在查處商標侵權案件過程中,對商標權屬存在爭議或者權利人同時向人民法院提起商標侵權訴訟的,工商行政管理部門可以中止案件的查處。中止原因消除後,應當恢復或者終結案件查處程序。
參照《中華人民共和國商標法》第六十三條,侵犯商標專用權的賠償數額,按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的,可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定;權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的,參照該商標許可使用費的倍數合理確定。對惡意侵犯商標專用權,情節嚴重的,可以在按照上述方法確定數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。
人民法院為確定賠償數額,在權利人已經盡力舉證,而與侵權行為相關的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下,可以責令侵權人提供與侵權行為相關的賬簿、資料;侵權人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的,人民法院可以參考權利人的主張和提供的證據判定賠償數額。
權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的,由人民法院根據侵權行為的情節判決給予三百萬元以下的賠償。
參照《中華人民共和國商標法》第六十四條,注冊商標專用權人請求賠償,被控侵權人以注冊商標專用權人未使用注冊商標提出抗辯的,人民法院可以要求注冊商標專用權人提供此前三年內實際使用該注冊商標的證據。注冊商標專用權人不能證明此前三年內實際使用過該注冊商標,也不能證明因侵權行為受到其他損失的,被控侵權人不承擔賠償責任。
銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品,能證明該商品是自己合法取得並說明提供者的,不承擔賠償責任。
參照《中華人民共和國商標法》第六十六條,為制止侵權行為,在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下,商標注冊人或者利害關系人可以依法在起訴前向人民法院申請保全證據。
參照《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條,公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟。
參照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條,起訴必須符合下列條件:
(一)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;
(四)屬於人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
參照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十條,起訴應當向人民法院遞交起訴狀,並按照被告人數提出副本。書寫起訴狀確有困難的,可以口頭起訴,由人民法院記入筆錄,並告知對方當事人。
參照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十一條,起訴狀應當記明下列事項:
(一)原告的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位、住所、聯系方式,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務、聯系方式;
(二)被告的姓名、性別、工作單位、住所等信息,法人或者其他組織的名稱、住所等信息;
(三)訴訟請求和所根據的事實與理由;
(四)證據和證據來源,證人姓名和住所。
參照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十三條,人民法院應當保障當事人依照法律規定享有的起訴權利。對符合本法第一百一十九條的起訴,必須受理。符合起訴條件的,應當在七日內立案,並通知當事人;不符合起訴條件的,應當在七日內作出裁定書,不予受理;原告對裁定不服的,可以提起上訴。
參照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十四條,人民法院對下列起訴,分別情形,予以處理:
(一)依照行政訴訟法的規定,屬於行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟;
(二)依照法律規定,雙方當事人達成書面仲裁協議申請仲裁、不得向人民法院起訴的,告知原告向仲裁機構申請仲裁;
(三)依照法律規定,應當由其他機關處理的爭議,告知原告向有關機關申請解決;
(四)對不屬於本院管轄的案件,告知原告向有管轄權的人民法院起訴;
(五)對判決、裁定、調解書已經發生法律效力的案件,當事人又起訴的,告知原告申請再審,但人民法院准許撤訴的裁定除外;
(六)依照法律規定,在一定期限內不得起訴的案件,在不得起訴的期限內起訴的,不予受理;
(七)判決不準離婚和調解和好的離婚案件,判決、調解維持收養關系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內又起訴的,不予受理。
4. 商標侵權案件如何確定侵權商品銷售數量
應當按照實際銷售計算侵權商品數量。題述情況可以主張按照進貨量減去庫存量計算,侵權人主張不符實際銷售量的,應承擔其他庫存未銷售的舉證責任。
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5. 知識產權侵權案件中如何取證
「證據是訴訟的靈魂」。在知識產權侵權糾紛案件中,最為重要的問題就是對行為人被控「侵權行為」的認定。但由於知識產權的特殊性,使得侵權證據極難獲得或者即便取得卻被認定為無效,無法作為定案的有效證據。就司法實踐中在取證過程中應請注意的問題進行總結如下。
一、取證方法
1、自行取證和委託律師調查取證。因當事人較為了解自身權利及產品特點、技術特徵及行業所涉及的范圍,所以自行取證目標性較強。而律師調查取證則要比當事人調查取證更專業,收集證據的范圍也更加廣泛。因此建議兩種基本方法應相互結合,相互補充。
2、申請公證機關進行證據保全。《民事訴訟法》第五十九條規定:「人民法院對經過公證證明的法律行為、法律事實和文書,應當確認其效力。但是,有相反證據足以推翻公證證明的除外。」公證證據具有推定為真的效果。公證機關對證據進行保全的效果與法院依職權所進行的保全效果是相同的。因此,當事人如能在訴前充分運用公證機關收集、保全證據,應是一個做好訴前准備的有效措施。
3、申請法院進行訴前證據保全及訴訟中申請法院調取證據。
申請法院調取的證據通常分為三類:第一,保全被控侵權產品;第二,調查被控侵權單位的財務賬冊,以便確定賠償額;第三,調取被控侵權人存在侵權的證據。法院通常採取的措施是對易拍照的被控侵權產品採用拍照的方式,或採用記錄下被控侵權產品的技術特徵的方式,對易於調取的書籍、商標實物等採用扣押、提取等手法,而對於被控侵權人的財務賬冊往往採取對財務辦公室突然查封的方法,責令其交出帳冊。
4、申請行政機關調查取證。從事管理工作的部門在查處案件的過程中,可以根據需要依職權調查收集有關證據。可以查閱、復制與案件有關的合同、帳冊等有關文件;詢問當事人和證人;採用測量、拍照、攝像等方式進行現場勘驗。涉嫌侵犯製造方法專利權的,管理部門可以要求被調查人進行現場演示。涉及產品專利的,可以從涉嫌侵權的產品中抽取樣品。
5、申請海關調查取證。根據二OO四年三月一日起施行的《中華人民共和國知識產權海關保護條例》的規定,知識產權權利人可請求海關實施知識產權保護。知識產權權利人如發現侵權嫌疑貨物即將進出口的,可以向貨物進出境地海關提出扣留侵權嫌疑貨物的申請,藉助海關對被扣留的侵權嫌疑貨物是否侵犯知識產權所進行的調查及認定來保留相關證據。
6、利用偵查機關調查相關材料作為證據。二OO四年十二月二十二日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》,進一步明確並適當降低了知識產權犯罪定罪量刑的標准,這就擴大了偵查機關的辦案范圍。所以,在偵查機關辦理涉嫌侵犯知識產權刑事案件過程中也可調查出許多對訴訟有利的證據。
二、取證的主要內容 在侵犯專利權案件中原告應當調取的證據主要包括:(1)被告生產的被控侵權產品,即侵權行為的直接證據。對該產品的取得方式和過程最好進行公證,並將侵權產品交由公證處封存備查。(2)如因客觀原因不能取得被控侵權產品,則可以先取得可向法庭提供諸如被告在報刊上刊登的銷售其產品的廣告,與他人簽訂的買賣合同等間接證據,再通過法院保全措施獲得侵權的直接證據。(3)查找被控侵權產品的銷售和使用者明知該產品是侵權產品而仍然進行銷售和使用的證據。(4)原告應就被控侵權產品與原告專利權利要求書進行的對比,說明其技術特徵如何落入了原告專利的保護范圍,從而構成對原告專利權的侵犯。最好為書證、鑒定結論、視聽資料等客觀證據,而不是證人證言。因為證人證言受主觀因素較大且對技術問題向法庭難以口頭講清楚。提交該組證據的目的在於證明被告實施了侵犯原告專利權的行為,是判令被告承擔侵權民事責任的事實依據。 在侵犯商標權案件中原告應當提交的證據主要包括:(1)被告生產的被控侵權產品(外包裝、產品說明)。(2)銷售被控侵權產品發票、買賣合同、視聽資料等。需要注意的是,在侵犯商標權案件中,由於商標的保護范圍不僅包括構成該商標的文字、圖形,也包括文字的發音、字形、圖形的含義等,故在原告不能獲得被控侵權產品時,銷售被控侵權產品的發票、合同也可以作為直接證據使用。(3)企業目前使用的網頁、企業產品廣告、企業名片等。提交該組證據的目的在於確認被告以何種形式侵犯原告的商標權及侵權行為發生的范圍等。 在侵犯著作權案件中原告應當提交的證據主要包括:(1)被控侵權作品、復製品,包括書籍、報刊、宣傳畫冊、掛歷。(2)載有侵權作品的其他載體,如網頁、戶外廣告、向公眾散發的印刷品、載有侵權作品的其他有形產品、商品說明書等。同時原告在提交上述證據時應當說明該侵權作品是以何種形式侵犯原告著作權的,如復制、抄襲、未經許可改編等。提交該組證據的目的在於證明被告開始實施侵權行為的時間、侵權行為的方式、實施侵權行為所達到的程度(如侵權出版物的發行量、印刷次數)等。
三、專利侵權訴訟中被告取證時應注意「舉證責任倒置」的原則 《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第四條第一款規定,因新產品製造方法發明專利引起的專利侵權訴訟,由製造同樣產品的單位或者個人對其產品製造方法不同於專利方法承擔舉證責任。法律根據當事人對證據的接近程度和取得證據的難易程度對該類案件特別規定了舉證責任倒置。
四、知識產權的訴前證據保全 《關於訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》、《關於訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據適用法律問題的解釋》及《關於審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規定了在專利權、商標權、著作權侵權案件中,均可以申請訴前證據保全。可見,申請訴前證據保全在知識產權侵權案件中是大量存在的。保全實施後,當事人或利害關系人應在法定時間段里提起訴訟。如果沒有向法院提起訴訟,則此種保全措施應當予以解除,或者將有關證據予以銷毀或發還,同時申請人還將對造成的損失承擔賠償責任。 在訴前證據保全的過程中,特別是計算機軟體侵權糾紛案件中,如從計算機上保全證據應注意:(1)從計算機上保全證據時,法院應先向被申請人了解與該計算機連接的出戶網線及區域網其他計算機台數,以便切斷該計算機與其他計算機的連接或同時停止使用,防止計算機遠程式控制制及修改。(2)在保全證據時,雙方當事人最好均到場,由法官操作或雙方均無異議人進行保全操作。(3)所保全的證據應儲存在法院器材上或當事人提供的經雙方檢查無內容的器材上。(4)保全的證據載體應由法官當場封存。(5)將上述全過程記入筆錄,由雙方當事人簽章。(6)在可能的情況下最好將上述過程同時進行全程攝像。
6. 辦理商標侵權案件的幾點注意
在辦理商標侵權案件時應當注意哪些方面呢?
一、現場檢查時要精心准備
對於商標侵權案件,一般都是由注冊商標持有人或者授權人舉報發案的,且多會採取行政強制措施,因此,執法人員在到達現場前,要仔細研究現場檢查時可能會出現的情況,一定要精心謀劃,認真准備,做好應急預案。一是人員分工要明確。如哪些執法人員做以下工作:1、分散人流,維持秩序,保證執法人員人身安全;2、與場地出租方聯系;3、與當事人聯系,穩住當事人,不讓當事人與其他人聯系?如果當事人不在現場怎麼辦?當事人不配合怎麼辦?等等;4、協助、配合鑒定人員進行鑒定;5、製作現場檢查筆錄,第一時間提取證據;6、進行現場拍照和全程攝像(要注意拍照的角度和攝像的整體性和完整性);7、製作和出具行政強制措施文書及聯系相關財物的保管事宜。二是做好涉案物品扣押和保管工作。執法人員在對涉嫌商標侵權的商品進行扣押時,要詳細清點和記錄商品規格、編號、重量、單價等特徵,製作現場檢查筆錄,出具行政強制措施決定書和財物清單,將涉案商品裝箱、加貼封條,經執法人員和當事人簽字確認後拍照。對於大宗商品或者其他需要專業機構保管的商品,要及時聯系、委託有保管資質的第三方進行保管。
二、違法經營額的計算
在查辦商標侵權案件時,通常會涉及非法經營額的計算這一問題,但新《商標法》、《商標法實施條例》及其他法規對「非法經營額的計算」並未作出具體規定,那麼該如何計算商標侵權案件的非法經營額呢?
一是計算非法經營額的依據。根據國家工商總局《關於行政機關可否直接適用司法解釋問題的批復》(工商標字〔2004〕第14號)「司法解釋是指由國家最高司法機關在適用法律過程中對具體應用法律問題所作的解釋,對各級司法機關如何適用法律具有約束力。行政機關在辦案時可以參考有關司法解釋,但不宜直接適用司法解釋。」的規定,筆者認為,界定新《商標法》所稱的違法經營額,可參考借鑒下列法律、司法解釋或規范性文件的相關規定:1.《產品質量法》第七十二條;2.《關於辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2004〕19號)第十二條第一款;3.《關於辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》(法發〔2011〕3號)第七條;4.工商總局《關於侵權商品有關問題的批復》(工商標字〔2003〕第99號);5.商標局1999年3月30日發布的《關於保護服務商標若干問題的意見》第九條。
二是計算非法經營額所包括的情形。新《商標法》所稱違法經營額,應當是指行為人在實施商標侵權違法行為過程中,製造、儲存、運輸、銷售侵權違法商品的價值以及提供侵權違法服務的價值,具體包括以下幾種情形:1.已銷售的侵權違法商品的價值,按實際銷售價格計算。製造、儲存、運輸和未銷售的侵權違法商品的價值,按照已經查清的侵權違法商品的實際銷售平均價格計算,但未銷售的侵權違法商品的標價低於實際銷售平均價格的,按標價計算。無法查清實際銷售價格的,有標價的按照標價計算,沒有標價的按被侵權商品的市場中間價格或者與違法商品同類的商品市場中間價格計算。2.在計算製造、儲存、運輸和未銷售的侵權違法商品價值時,附著有侵權違法商標的半成品及包裝標簽,其價值按照該半成品及包裝標簽的實際成本計入違法經營額;已經製作完成但尚未附著(含加貼)侵權商標標識的商品,如果有充分證據證明該商品將侵犯他人注冊商標權的,其價值計入違法經營額。3.行為人在實施商標侵權違法行為過程中,使用侵權違法商標進行廣告宣傳的,其廣告宣傳費用計入違法經營額。4.行為人使用侵權違法商標提供經營性服務期間所產生的營業收入(含應收而未收的營業收入),應計入違法經營額;侵權違法服務未標明收費標準的,按當地市場同等服務市場公允價格計算。侵權人主要用於侵權服務的附著有侵權商標的服務設施、用品、標識,其價值按實際成本計入違法經營額,但已計入或攤入侵權服務價值的部分不重復計算。5.故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件,幫助他人實施侵犯商標專用權行為的,違法經營額應為幫助他人實施侵犯商標專用權行為的違法所得。
三是關於未銷售的侵權產品的非法經營額計算方法的選擇。最高人民法院、最高人民檢察院《關於辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2004〕19號)第十二條規定,本解釋所稱「非法經營數額」,是指行為人在實施侵犯知識產權行為過程中,製造、儲存、運輸、銷售侵權產品的價值。已銷售的侵權產品的價值,按照實際銷售的價格計算。製造、儲存、運輸和未銷售的侵權產品的價值,按照標價或者已經查清的侵權產品的實際銷售平均價格計算。侵權產品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的,按照被侵權產品的市場中間價格計算。對於「未銷售的侵權產品」的價值的確定方法有3種:標價、已經查清的侵權商品的實際銷售平均價格、被侵權商品的市場中間價格計算。前兩種確定方法與第三種確定方法是順序層次關系,只有在前兩種方法無法確定時,才能適用第三種方法進行確認。前兩種確定方法之間是並列選擇關系,可以根據案件具體情況選擇適用。當「未銷售的侵權產品」僅有標價,且無法或者難以查清實際銷售平均價格,直接按照標價計算;當「未銷售的侵權產品」沒有標價,但可以查清實際銷售平均價格,按照實際銷售平均價格計算。當「未銷售的侵權產品」既有標價,又可以查清實際銷售平均價格,應當如何選擇適用?這是這一層次中選擇適用確定方法的難點。筆者認為,應當優先適用實際銷售平均價格進行計算。一是從法律原則看,按照實際銷售平均價格計算庫存侵權商品的非法經營額,能夠客觀評價庫存侵權商品未產生社會危害的實際狀況,符合過罰相當原則。二是從社會危害程度看,比照刑事犯罪理論及法律規定,已銷售的侵權商品是危害行為與危害結果的雙重既遂,而未銷售的侵權商品是危害行為的既遂與危害結果的未遂。大多數情況下,基於商業利益考慮,實際銷售價格往往比標價低,如果將未銷售的侵權商品按標價計算非法經營額違背過罰相當原則。對於少數情況下當事人以低標價逃避法律制裁的情況,按照實際銷售平均價格計算更能體現《商標法》保護注冊商標權者合法權益的立法本意。
四是關於被侵權產品市場中間價格的確定。被侵權產品市場中間價格可以由工商機關調查確認,如直接向被侵權人調查取證、進行市場調查,也可以委託縣級以上價格主管部門設立的價格認證中心鑒定。至於兩種確定方式的適用,筆者認為應把握兩個原則:一是工商機關可以任選一種,也可兩種方式並用;二是兩種方式並用得出不同結果時,應遵循有利於當事人的原則,適用較低的結果進行認定。
7. 關於出售假冒商標的衣服的案件
1、你說你不知道這個衣服的牌子是假冒的?這個你有什麼證據?這很關鍵,如果你能證明你是善意第三人,那麼你就不用承擔這么嚴重的法律責任了,只要不賣,完了沒收你之前沒有賣完的衣服,最好賠點錢了
2、商標侵權的案子侵權認定很關鍵。所以要想賣別人的,還是取得授權或者自己有商標注冊證。
8. 工商局查處做筆錄寫做銷售假冒產品和銷售侵權商標產品哪個嚴重些都會有些什麼結果,處罰
《中華人民共和抄國反不正當競襲爭法》第二十一條 經營者假冒他人的注冊商標,擅自使用他人的企業名稱或者姓名,偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志,偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表示的,依照《中華人民共 和國商標法》、《中華人民共和國產品質量法》的規定處罰。經營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品的,監督檢查部門應當責令停止違法行為,沒收違法所得,可以根據情節處以違法所得一倍以上三倍以下罰款;情節嚴重的,可以吊銷營業執照;銷售偽劣商品,構成犯罪的,依法追究刑事責任。
侵權商標就是假冒他人產品的一種
根據案件類別,除主體資格證明外,對不同的行政相對人收集下列相關證據:(一)對被侵權人:1、屬被侵權人投訴的,要求其提供營業執照復印件、商標注冊證復印件、相同或類似產品使用的注冊商標標識和包裝、證明被侵權產品銷售價格的相關證據等;2、屬他人舉報或工商部門檢查發現的,應將涉嫌侵權產品包裝和標識送達注冊商標所有權人,要求其對是否相同或近似進行認定。如果許可他人使用的,應出具許可他人使用其注冊商標的證明文件;沒有許可他人使用的,要求其提供上述1所要求提供的材料。(二)對銷售侵權商品的經銷商:1、購貨發票及證明進貨來源、數量、價格的相關合同、運輸單據等材料;2、銷貨發票及證明貨物去向、數量、價格的相關合同、運輸單據等材料;3、現場提取侵權產品及包裝物、標識、標簽等材料,並製作現場檢查筆錄;4、對庫存的侵權商品可以根據情況採取先行登記保存措施或者查封扣押措施;5、與侵權產品相關的廣告宣傳證據材料;6、相關科目的財務記錄;7、詢問調查筆錄等。 (三)對侵權產品的生產商:首先對其包裝車間、成品倉庫、原材料倉庫實施現場檢查。1、在包裝車間調取正在實施侵權行為的影像證據;2、在產品倉庫查清待售的侵權產品數量;3、在原材料倉庫調取侵權標識及包裝物,查清未使用的侵權標識及包裝物數量;4、對現場檢查的1、2、3製作現場檢查筆錄;5、對生產工具、設備、原材料、產品均可根據情況採取先行登記保存或者查封扣押措施。其次要求企業提供:1、商標標識和含商標標識的包裝物的印製合同及付款憑證;2、商標標識和含商標標識的包裝物的入庫單和領用單具;3、侵權商品的銷售憑證及相關證據;4、相關科目的財務記錄;5、詢問調查筆錄。(四)對商標標識和含商標標識的包裝物印製企業:1、印製合同;2、委託方提供的商標標識和包裝物稿樣及其他材料;3、涉案商標標識和包裝物的出庫單據;4、收款憑證及對應的財務記錄;5、實施現場檢查的應製作現場檢查筆錄;6、對侵權商標標識和包裝物可以根據情況採取先行登記保存措施或者查封扣押措施;7、詢問調查筆錄等。
10. 如何寫中石油商標侵權行為現場筆錄
國家工商總局沒有出台《關於如何認定假冒注冊商標侵權行為的規定》,工商機關在認定商標侵權行為時,主要依據《商標法》、《商標法實施條例》、商標局有關解釋和答復以及最高人民法院的司法解釋及答復。