專利權執行

1. 專利中請求中止程序有什麼條件

應當滿足：抄1）當事人請求中止襲的，專利申請權（或專利權）權屬糾紛已被地方知識產權管理部門或者人民法院受理，人民法院要求協助執行對專利申請權（或專利權）採取財產保全措施的，應當已作出財產保全的民事裁定；2）中止的請求人是權屬糾紛的當事人或者對專利申請權（或專利權）採取財產保全措施的人民法院。

2. 如何理解專利法第四十七條中 宣告無效的專利權自始無效...無效前人民法院作出並已執行的...沒有追溯力。

《中華人民共和國專利法》第四十七條司法解釋
一、宣告無效的專利權視為自始即不存在。依照本條第一款的規定，被宣告無效的專利權，視為自始即不存在。所謂「視為自始即不存在」，即指法律上認定該專利權從授權開始就沒有法律約束力，而不是自被宣告無效後才失去法律效力，即對專利權無效的宣告是有溯及力的。

二、本條在第一款規定專利權無效宣告具有溯及既往的效力的同時，又在第二款中，規定了對幾種情形不具有追溯力，包括：

1．對宣告專利權無效前人民法院已經作出並已執行的專利侵權的判決、裁定，專利權無效宣告不具有追溯力。在專利權被宣告無效前，專利權人以他人侵犯其專利權為由，向人民法院提出訴訟，經人民法院根據當時尚屬有效的專利權，作出有關專利侵權損害賠償的判決、裁定並已執行的，在專利權被宣告無效後，對該項已作出並已執行的判決、裁定，不具有溯及力。依判決、裁定侵犯專利權而給予的侵權損害賠償，當事人不得請求返還。

2．對已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，專利權無效宣告不具有追溯力。依照本法第五十七條的規定，因侵犯專利權引起的糾紛，當事人可以請求管理專利工作的部門進行處理；當事人對管理專利工作的部門作出的處理不服的，可以在規定的期限向人民法院提起行政訴訟。當事人期滿既不起訴又不履行管理專利工作的部門作出的處理決定的，管理專利工作的部門可以請求人民法院強制執行。對管理專利工作的部門對專利侵權糾紛作出的處理決定，當事人已經履行的，或者已經管理專利工作的部門申請法院強制執行的，其後作出的專利權無效的宣告，沒有追溯力。

3．對已經履行的專利實施許可合同或者專利權轉讓合同，專利權無效宣告不具有追溯力。對因履行專利實施許可合同而支付的專利使用費或者因履行專利權轉讓合同而支付的轉讓費，當事人都不得請求返還。

按照民法的一般原則，被宣告無效的專利權人因行使專利權所獲得的利益屬於不當得利，既然被宣告無效的專利權視為自始即不存在，則專利權人應當將不當得利返還相對人。但考慮到專利權作為一種無形的財產權及授權情況的復雜性，很難保證每一項被授予的專利權都符合法律規定的條件而不在其後被宣告無效。如果專利權一旦被宣告無效，還要溯及到法院已經作出並執行的判決、裁定，溯及到管理專利工作的部門作出並已履行或強制執行的處理決定，會使法院判決、裁定及行政機關決定處於不穩定的狀態，進而影響社會經濟秩序的穩定。對專利實施許可合同和專利權轉讓合同行為來講，被許可人和專利權受讓人由於專利權被宣告無效前已經因專利權受到保護而獲得了實際的利益，其支付的專利使用費和專利權轉讓費不予返還也是合理的。

當然，依照本款規定，如果因專利權人的惡意給他人造成損失的，應當給予賠償。

三、按照本條第二款關於專利權無效的宣告對已經履行的專利實施許可合同或者專利權轉讓合同不具有追溯力的規定，對因履行專利實施許可合同而支付的專利使用費或者因履行專利權轉讓合同而支付的轉讓費，當事人不得請求返還。但本條第三款又規定，如果依照第二款的規定，專利權人或者專利權轉讓人不向被許可實施專利人或者專利權受讓人返還專利使用費或者專利權轉讓費，明顯違反公平原則，專利權人或者專利權轉讓人應當向被許可實施專利人或者專利權受讓人返還全部或者部分專利使用費或者專利權轉讓費。例如，當履行實施許可合同或者轉讓合同不久，被許可實施專利的人或者專利權受讓人還未實施有關的專利或者實施了較短的時間，該專利權就被宣告無效。在短時間內他們還沒有從專利實施中取得實際利益或者其取得的利益與支出的專利使用費和受讓費相比相去甚遠，出現了明顯的不公平現象時，專利權人或者專利權轉讓人應當向被許可實施專利人或者專利權受讓人返還全部或者部分專利使用費或者專利權轉讓費。

3. 專利產品的實施權包括哪些內容

只簽訂合同是不行的，還需辦理辦理專利實施許可合同備案

1、 所需材料：
（1）合同文本3份（其中一份正本）；
（2）專利證書復印件3份；
（3）讓與人身份證明（執照、身份證）復印件3份。
2、 所需費用：代理費500元。
3、 所需時間：7日內出證明。
4、 其它規定：（1）合同生效日起3個月內備案；（2）省知局、國知局受理備案。

專利實施戰略
專利實施戰略是指為生產經營目的製造、使用、銷售、進口專利產品，使用專利方法及使用、銷售、進口依照該方法直接獲得的產品。它包括以下一些戰略：
1、獨占實施戰略
該戰略又稱專利技術壟斷，即專利權人獨自享有該專利，不對外轉讓或許可他人使用，達到合理壟斷某一特定市場的目的。同時對於專利的侵權行為，利用法律手段迫使侵權人支付賠償金，也可獲取意料之中的巨大利益。
2、專利技術交叉許可戰略
企業之間以輸出專利技術、專有技術換取另一相應技術的對等交換戰略。這一戰略可以使企業充分利用專利資源為己謀利。在當今資源共享的大背景下，這也不失為一個經濟的戰略。
3、專利技術有償專利和許可戰略
目前，我國處於技術引進階段，很多企業的專利策略終點還在於引進國外企業先進技術和管理經驗，並加以消化、創新。這一策略適用於國內少數經濟實力較強的企業，他們在技術上具有優勢，可以通過專利技術的許可和轉讓，獲得最大的市場份額，進一步擴大和鞏固自己的競爭優勢。
4、專利引進戰略
該戰略是當今我國國內絕大多數企業採用的。這些企業經濟實力較弱，在技術上又不具有壟斷優勢或不具有研發基本專利的實力，於是，只有採用技術引進來增強競爭力。這一方法，可以避免企業從零開始研究所花的巨大成本及時間上的損失，而且可以通過對引進技術的二次開發形成自己的外圍專利來開拓自己的市場，打破競爭對手的專利壟斷。
5、利用失效專利戰略
專利權有一定的保護期限，保護期限一旦屆滿，該技術及進入公有領域，任何人都可以自由利用。對一些快要到期或提前終止但仍有價值的專利，自己購買不劃算，可以先做好該項目的前期開發工作，待他人專利失效後馬上實施。實際上，許多專利的技術內容對許多中小企業來說是極具開發價值的。在專利史上，盒式磁帶錄音機專利是由荷蘭飛利浦公司申請的，但該公司先後將多國專利都主動放棄，因為公司以為發展錄音機產業會沒有市場。精明的日本人利用失效專利戰略，先後開發出品質不已的各式錄音機，獲得了巨大的經濟利益。
6、專利和商標搭配戰略
如果某一企業知名度不高，而專利引進人的知名度很高，則可以在許可他人使用自己的專利時，可以同時使用自己的商標，以此提高自身的知名度。反之，在引進他人專利時，如果對方是知名企業，則可以同時引進其商標，取得該商標的許可使用權，這更有助於提高本企業的社會信譽和知名度，即所謂「它山之石，可以攻玉」。當然在使用他人商標是必須和本企業的商標同時使用，方為有效。
五、專利防禦戰略
專利防禦戰略，顧名思義就是指企業專利權在市場競爭中受到其他企業或單位的侵害發身糾紛時，尋求解決的策略。對於糾紛解決途徑的選擇，當事人應根據具體情況予以確定。總體而言，有以下幾種途徑：
1、自行和解
如果本人或本企業確實侵犯了他人的專利，在支付使用費用後，自己仍有利可圖，可以與對方主動和解。專利權人通過自行和解這一方式迅速、友好地解決糾紛，仍可以留下繼續合作的空間。而侵權行為人在對自己的侵權行為做出適當賠償後，也可能與專利權人進行協商，通過簽訂專利實施許可合同，合法正當的使用專利權，這是一個皆大歡喜的結果。
即使專利權人提起訴訟後，雙方當事人也可以在開庭時主動提出和解方案，在雙方平等協商的基礎上，達成和解協議，甚至有可能簽訂專利實施許可協議。總而言之，雙方自行和解是一個相對「雙贏」的方式。一方面，可以減少或避免侵權方因停止實施專利給企業造成的人力、物力等損失，另一方面也是專利權人避免陷於官司纏身的麻煩。
2、行政調處
這一方法在《專利法》第57條上規定：「專利權人或者利害關系人可以請求管理專利工作的部門進行處理。」專利管理部門的工作之一就是處理本地區、本行業的專利糾紛。行政機關調處專利糾紛較之訴訟程序而言，簡單、方便、靈活，同時當事人對於行政機關的調處決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；行政調處這一程序並不是必須的，當事人可以不經行政調處而直接向人民法院起訴。
3、專利訴訟
向人民法院提起專利侵權訴訟是專利防禦戰略的最後途徑，它不僅可以有效的打擊競爭對手，鞏固本企業已經擁有的市場優勢地位，而且還可以從侵權人手中得到一筆相當豐厚的補償金。同時，人民法院的判決書或調解書具有法律效力，並由國家強制力保證其執行。但缺點也是顯而易見的，訴訟程序耗時漫長，一審二審甚至是再審都有可能發生。這么長的周期，許多重要的證據都無法妥善的保存，而且一場官司下來，雙方的關系也到了冰封的邊緣，切斷了雙方繼續合作的可能。

4. 專利實施許可合同的注意事項

專利權人通過許可他人使用其專利技術，可以迅速進入原來企業並不佔優勢的區域領域，從而擴大企業的影響，並且專利權人在一定程度上控制產品或技術的發展變化，最重要的是通過許可或交叉許可，企業可以組成產業聯盟，實現市場壟斷。對於被許可方來說，通過實施他人專利，特別是獨占實施許可情形下，被許可人實際上獲得了市場的絕對控制權;對研發能力不足的企業來說許可使用他人專利是產品進入市場的捷徑。
那麼在專利實施許可合同時，需要注意哪些細節問題呢?
許可方和被許可方注意事項
1、主體資格審查：合同雙方應對合同對方的資產狀況、信譽狀況以及是否有簽訂此類合同的合法的主體資格等作調研。
2、雙方應弄清合同的性質，合理界定雙方的權利和義務。
3、當事人應當明確約定對專利技術的驗收採取何種方式，可以約定採用鑒定會、專家評估，也可以約定以被許可方認可視為驗收通過。
4、專利技術水平較高，專業性較強，因此，在簽訂合同時，合同用語一定要准確、清楚，對一些關鍵性的名詞術語要作出必要的定義或解釋，以免發生歧義。合同條款表述一定要完整、規范。
5、當事人應當明確約定專利實施許可應當提交專利說明書和權項保護范圍中所涉及的全部技術內容，包括工藝設計、技術報告、工藝配方、文件圖紙等有關內容。
6、合同只要有違反合同約定金或賠償損失的，就要約定具體數額或計算方法。在約定違反合同約定金時，數額約定不能過高或過低，約定數額過低，損失得不到補償，約定數額過高，會因數額過高得不到法律支持無法實現。一般而言，約定的違反合同約定金數額不能超出合同標的額，若一方的損失確實超過合同標的，可直接約定賠償損失。
7、雙方應在合同中約定，合同未盡事宜依照有關法律法規執行，法律法規未作規定的，雙方可另行協商簽訂書面補充協議作為本合同的附件，補充協議與本合同具有同等法律效力。
8、雙方當事人應明確合同標的採用何種物質載體（如圖紙、文件資料、磁碟等）。
9、合同雙方應對近期頒布的本行業最新法規和最新國家政策進行調研，對簽訂合同做指導。
10、當事人應當約定，如果在合同有效期內當事人一方或雙方違反合同條款，根據違反合同約定情節輕重，規定違反合同約定方承擔違反合同約定責任並向另一方支付一定數量的違約金。
11、雙方當事人應當明確約定轉讓人提交專利技術的時間。
12、因專利實施許可合同發生糾紛的訴訟時效為兩年，與合同履行期相關。
13、在訴訟中，可以要求對方承擔所有損失，不要主動放棄任何有利於己方的訴訟請求。
14、當事人應當約定專利技術達到上述指標的依據及評價辦法，如是以行業標准、專家鑒定還是其他方式做依據和評價標准。
15、當事人應明確約定履行的地點或可確定履行地點的可操作性辦法。
16、當事人應明確約定驗收所採取的具體標准、指標、參數、數據等或是應達到國際標准、國家標准、行業標准等。
17、當約定了違反合同約定金時，雙方當事人應當明確約定因一方違反合同約定而給另一方造成損失超過違反合同約定金時應如何計算：是以違反合同約定金視作損失賠償金額，不另外計算損失賠償；還是仍需補償違反合同約定金不足部分。
18、合同雙方應在合同中還應寫明雙方對條款內容的理解不存在異議。
19、因專利實施許可合同發生糾紛的訴訟時效為兩年，當事人必須在兩年之內主張權利，在對方不履行合同義務時，發催告函予以催告，並保留催告證據。
20、合同中不但要約後續改進技術成果的歸屬和分享，也要約定後續技術的鑒定機關和鑒定程序。雙方當事人對由專門的技術鑒定中心進行技術鑒定，還是由有關專家進行技術咨詢應該達成一致，並在合同中具體約定。
21、雙方約定的合同終止的條件應該符合法律的相關規定。
22、許可方為專利權人與其他非專利權人時，合同的變更和解除應經專利權人和其他非專利權人一致同意方可解除。
23、根據專利技術的載體不同當事人應明確約定採取何種交付方式轉讓，是通過運輸、快遞、傳真、郵件等。
24、合同當事人應認識到，附條件合同只有在條件達到時，合同方為生效。
25、合同一方在因第三人的違約行為導致專利實施許可合同可能無法履行時，因積極採取補救措施，避免損失擴大。
26、合同中應明確記載專利申請日、申請號、專利號和專利權的有效期限等專利相關信息。
27、當事人應該按照互利原則，在專利實施許可合同中明確約定，使用專利技術後續改進的技術成果的歸屬、分享辦法。具體為：雙方對各自的技術改進成果都及時免費提供給對方或歸一方所有或其他分享辦法。
28、當事人對改進作出了貢獻，應保存證據證明己方對改進作出了貢獻。
29、驗收注意事項
①當事人應當明確約定驗收地點，如在許可方的工作地或者在被許可方所在地。
②無論合同中約定採用何種方式進行驗收，都應當同時約定由驗收方出具驗收證明及文件，一式兩份，雙方各自保存。
③合同雙方應約定驗收期限。許可方交付專利技術後，被許可方應在驗收後的合理期限內進行驗收，並及時通知對方驗收結果。
④雙方在初驗不合格產生爭議後應當積極尋找解決途徑而不能消極等待。合同中應約定合同標的初次驗收不合格後，再通過幾次驗收考核確定系何方責任以及驗收費用如何分擔。
30、當事人應明確約定技術合同總的成交金額。
31、若一方組織解散，其合同權利義務的承擔者
①雙方在合同中應明確約定合同履行中若一方組織解散，其合同權利義務的承擔者：若在合同訂立時一方正處於解散的變動期內且能預見其權利義務的繼受者，則應在合同中明確約定具體的繼受者名稱。同時須約定一方發生組織解散情形應及時告知相對方及違反此告知義務的責任。
②履行過程中雙方都應注意相對方主體變更情況，若有變更解散情形的，應注意哪個法人或組織繼受其權利義務，並應收集相關證據證明以上事實。
32、簽字蓋章：雙方均應簽署清楚無誤的簽名，當事方是單位的還應加蓋公章。
33、當事人應當明確約定當專利權被撤銷和被宣告無效後應如何處理，由哪一方承擔責任。
34、雙方當事人應當明確約定不可抗力的范圍、遭遇不可抗力後的通知辦法和證明方法、雙方可否因不可抗力解除合同、可否因不可抗力造成的履行問題要求賠償、在何種情況下解除合同等。
35、合同簽訂後雙方住所地發生變化應通知對方並保留證據。
36、雙方簽訂的專利實施許可合同與其他勞動合同並存於一份協議中時，應對專利實施費和勞動報酬這兩部分各自所佔的比例明確約定。
37、解除合同應書面通知對方，並保留證據。
38、專利實施許可合同因顯失公平而可撤銷，可撤銷期間為自知道或應當知道撤銷事由之日起一年，當事人必須在一年之內主張權利。
39、當事人應明確約定對用戶已安裝的專利設備發現質量瑕疵時，瑕疵的確定及責任承擔的方式。
40、爭議的解決方式
①當事人可約定選擇協商、調解、仲裁、訴訟4種解決方式中的一種。
②如約定訴訟，只能約定由被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、合同標的物所在地法院管轄，且只能約定其中一個法院管轄。如果約定不明確、選擇兩個以上法院管轄、或約定上述5個法院以外的法院，或既約定仲裁又約定訴訟的，這樣解決爭議的條款是無效的。
③如約定仲裁，應當明確約定仲裁機構和仲裁事項。
41、雙方委託律師或他人代為處理合同事宜時，不應賦予其過大的權利，代為調查證據，代為出庭，自行和解，接受調解，代為承認、變更、放棄訴訟請求，提起反訴，提起上訴，申請撤訴，申請執行，代為簽署有關文書，轉委託權等事項不能全部交由律師或其他代理人處理，防止代理人與對方串通損害被代理人利益。
42、雙方應對各自內部人員的許可權作出規定，禁止無權人員濫用單位公章、簽字等與對方履行各項合同事宜，尤其不能作出不符合合同內容和己方利益的意思表示。
43、所謂限制性條款即在合同中約定轉讓人或者受讓人實施專利或者使用專利技術范圍的條款。合理的限制性條款受法律保護。當事人雙方有權根據實際情況來確定合同的性質從而約定雙方使用該技術的范圍與程度。如：分售許可合同，受讓人有權再轉讓技術；而獨占許可合同中轉讓人不但不能再轉讓，甚至在一定范圍內也不得再使用該技術。
44、專利實施許可合同訂立後，應當自合同生效3個月內向國家知識產權局備案。
45、合同雙方應在合同中約定提交有關資料的清單、份數，以備查驗。
46、雙方發生爭議後，需要對專利技術進行鑒定時，首先應由雙方協商商定的機構進行驗證，單方送檢應經過另一方確認檢驗效力。
47、合同雙方應在合同中寫明主合同、相關憑據、有關會計資料等為本合同附件。並於合同簽訂後，妥善保管合同書以及主合同、相關憑據、有關會計資料等合同附件。
48、合同雙方應正確區分單位與單位負責人的關系，應明確認識到單位負責人不能以其個人名義代表單位。
49、當事人應當明確約定局部性改進與實質性改進的標准、二者的區別。
50、合同尾部注意事項
①雙方應在合同尾部標明清楚無誤的簽約時間。
②應在合同中寫明本合同一式幾份，幾方持有。
51、不可抗力
①一方發生不可抗力時應當按照約定及時向對方告知、證明。
②一方發生不可抗力後依約及時向對方告知、證明時應保存履行證據。
52、合同中應明確約定合同履行中一方發生分立情形，其合同權利義務的承擔者：若當事人一方在簽訂合同時正處於公司分立的變動期內且相對方能預見其變動後分立的組織，則應在合同中明確約定分立後合同權利義務的具體承擔者：是由分立後的組織共同對合同的權利義務承擔連帶責任，還是由其中一個組織承擔；合同訂立時不能預見一方是否會有分立可能，為避免糾紛發生，也可在合同中約定若一方分立其合同權利義務承擔的分配原則。
53、雙方應正確約束各自內部人員，預防員工被對方收買後作出不利於己方的行為，並且，不能用不正當手段收買對方人員妄圖逃避履行合同義務。
54、注意保密事項。
①保密責任：當事人應當明確約定雙方對專利技術都負有保密義務，任何一方都不得擅自泄漏，否則承擔相應責任。但合同採取普通許可使用方式轉讓的，則讓與方將專利技術許可給他人不屬於違反保密義務。
②保密對象：合同雙方應明確約定保密對象，應該對保密對象加以細化，以例舉的方式列出，還應約定特定情況下的一些例外事項。
③保密范圍：合同雙方應明確約定保密范圍，應約定在那些地域、行業范圍內保密，以及為了某些需要所應約定的一些例外事項。
④合同雙方應嚴格限制知悉商業秘密的人員范圍，以列舉或其他方式具體約定。
⑤保密方法：當事人應明確約定採取哪些具體的方法、措施實施保密行為。
⑥保密期限：當事人應明確約定對專利實施許可合同中的保密事項的具體保密期限，不能只是有個概數而未明確具體的時間段、時間點。
⑦保密條款的獨立性：雙方可以約定，不論合同是否變更、解除或終止，合同保密條款不受其限制而繼續有效，各方均應繼續承擔約定的保密義務。
⑧合同內容涉及國家安全和重大利益等國家科學技術秘密而需要保密的，應在合同中載明秘密事項的范圍，密級和保密期限以及各方承擔的保密義務。
被許可方的注意事項
1、專利技術有效性審查
專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效，被許可方未仔細審核該專利是否期限屆滿或因未繳納年費等原因被宣布無效，或其是否第三方對該專利技術主張權利。可能導致在合同有效期內作為標的的專利技術有效期屆滿或被宣告無效；或在實施技術時第三方對該技術主張權利，影響被許可方對專利的正常實施。
被許可方應當對許可方許可實施的專利技術進行嚴格的調查，應確認專利技術的有效性，是否有效期限屆滿或者因未繳納年費等原因被宣布無效；是否有權利瑕疵,有無第三方對同一專利技術主張權利。
2、事前了解
①被許可方應當對許可方的履約信用，協作精神宜在合同簽訂前作充分了解。
②被許可方應對許可方的技術能力及水平作全面充分的了解：有無主攻相關專業領域的技術專家或人員參與技術工作；許可方參與研究開發工作人員的學歷、技術職稱、獲獎情況、先前是否從事過類似領域技術工作，且其技術水平是否被認可等。
③工作經歷調查。調查了解許可方有無曾經從事過相關技術工作的經歷。
3、當事人應當明確約定所轉讓專利技術的性能，達到的有關技術、經濟指標等內容。
4、應在合同中約定許可方保證自己是所提供的專利的合法擁有者，並且保證所提供的技術完整、無誤、有效、達到約定的目標。
5、當事人在合同中對許可方提供技術指導的范圍、具體內容等應約定的明確具體。
6、技術使用費的交付方式有一次總算總付、一次總算分期支付、提成支付或者提成支付加預付入門費等方式。合同中應對支付方式做出明確約定。
7、當事人應當明確約定專利技術的研發階段、技術成熟程度，是屬於已經完成商品化開發的專利技術成果，還是尚處於小試階段、中試階段的專利技術成果。
8、當事人可明確約定許可方對被許可方實施技術後的經濟效益承擔責任，即約定許可方保證被許可方達到約定的經濟效益指標。
9、技術指導
①合同雙方應明確約定許可方提供技術指導的方式，包括技術指導、培訓、交流、現場操作及解決問題等。
②合同雙方應明確約定許可方提供技術指導事項的期限。
10、雙方就從屬專利簽訂專利實施許可合同，許可方必須事先取得基本專利的專利權人的授權。
11、當事人應當確定雙方使用專利技術的方式：主要有以下三種方式，獨占實施許可、排他實施許可和普通實施許可。
12、被許可方取得專利技術後應按照合同約定支付價款。
13、當事人應當明確約定報酬的結算期限。
14、受讓人若有需要將受讓的專利許可第三人實施，如與他人合作實施或入股聯營的，應在合同中明確約定相關條件及有關事項。
15、被許可方實施專利不應超越約定的范圍。被許可方實施專利超越約定的范圍。被許可方應當停止該違法行為，承擔違反合同約定責任，支付違反合同約定金或者賠償損失。
16、被許可方驗收
①當被許可方出具驗收證明及文件時應當保存履行證據。
②在驗收後的合理期限內被許可方應及時通知對方驗收結果。
③被許可方在最後一次驗收中發現專利技術不符合合同約定後，應及時向許可方告知驗收結果且提出解除合同，並保存相關證據證明驗收不合格。
④許可方正確履行了合同之後，被許可方應當按規定的期間驗收領取專利技術。
17、被許可方應保存已按合同約定向許可方支付報酬的證據，以防日後就此產生爭議。
18、合同雙方應約定在合同終止後庫存產品的處置方法。
19、起草合同時應當注意合同有效期不得超過專利權的存續期間。
20、當事人就共有專利訂立專利實施許可合同時，應徵得共有權人的同意。
21、簽訂排他實施許可合同時，應確保轉讓人未在相同范圍內就此專利已與第三方訂立專利實施許可合同。
22、如果許可方是根據在先的一個專利實施許可合同向第三方分售專利實施許可的人，則被許可方應調查許可方是否是根據《實施強制許可的決定》而訂立的專利實施許可合同，否則，則無權許可他人實施。
23、被許可方應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務。
許可方注意事項
1、許可方應當對許可被許可方的資產狀況、信譽狀況等作調研。
①對被許可方的履約信用，協作精神及其保密能力宜在合同簽訂前作充分了解。
②對被許可方的技術水平、技術消化能力有充分的了解。以免專利許可實施後還需投入大量精力來進行技術指導，如不可避免則應事先在合同中對這方面的報酬適當約定較高的數額。
2、支付方式
①約定提成支付方式應明確約定提成標准、比例、及相關解釋。如，可以按照實施專利後新增的產值、利潤或者產品銷售額的一定比例提成；提成支付的比例可以採取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。
②約定提成支付方式，當事人應在合同中約定查閱有關會計帳目的辦法。
③無論採用何種方式交付，均應保存交付的證據。
3、許可方應當按照約定提供必要的技術指導。
4、許可方提交相關資料的清單、份數時應保存履行證據。
5、轉讓人應當按照約定許可受讓人實施專利，交付實施專利有關的技術資料。
6、為保證專利權在合同有效期限內的有效性，當事人應約定由何方繳納專利年費和積極應對他人提出宣告專利權無效的請求。
6、當需要驗收時，許可方應當提請被許可方按照約定提交驗收證明及文件。
7、許可方不得要求技術被許可方接受非實施技術必不可少的附帶條件。
8、合同中約定按照實際銷售數額結算專利使用費的，應同時約定被許可方有向許可方通報產品的經營情況的義務。
9、許可方在接受被許可方逾期支付的轉讓費，並要求對方繼續按合同支付轉讓費的行為視為其對單方解除合同權利的放棄。
10、許可方應對被許可方在轉讓合同終止後繼續使用專利技術的行為提出承擔侵權責任的主張，而不能主張違約責任。
11、當事人應當明確約定，在何地區范圍內使用該專利。
12、許可方提供技術指導的相關費用及支付方式應約定清楚。
13、當事人應當明確約定專利實施許可的期限，最長不得超過專利的存續期間。
14、當事人可以約定受讓人按照約定實施專利技術侵害他人合法權益時由何方承擔責任。
15、約定提成支付方式應明確約定提成標准、比例、及相關解釋。許可方同時應舉證證明被許可方的銷售額，以確定轉讓費數額。
以上細節問題，雙方在簽訂專利實施許可合同時，應當加以重視，應嚴格按照法律規定辦理相關手續，從而最大限度規避法律風險。

5. 執行本單位任務或者主要是利用本單位物質條件所完成的職務發明創造，申請專利的權利屬於（）

專利法第六條第一款： 執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬於該單位；申請被批准後，該單位為專利權人。

6. 專利權無效後實施費等可否作為不當得利處理

我國《專利法》第47條游離於交易安全價值和公平價值之間，因而使得條文缺乏可操作性，雖可通過法律解釋克服這種缺陷，但為了給司法提供明確的裁判規范和為行為人提供明確的行為規范，有必要通過立法予以修正。【關鍵詞】專利權無效/侵權損害賠償/實施許可費/不當得利/整體性知識產權法 一、問題意識 作為一種競爭手段，專利權侵權訴訟中的被控侵權人、專利權許可使用合同中的被許可使用人或者轉讓權轉讓合同中的受讓人常常請求宣告專利權無效，由此引發的問題是：專利權被宣告無效後，已經支付的專利權侵權賠償費或者專利權使用費、轉讓費是否應當返還給被控侵權人或者被許可使用人或者專利權受讓人？對此，我國《專利法》第47條規定，宣告無效的專利權視為自始即不存在。宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出並已執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。依照前款規定不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。從解釋論的角度看，該條規定包含以下四層意思： 一是專利權被宣告無效後，專利權視為從一開始就不存在，也就是說專利權從來就沒有存在過，受該專利權保護的技術從一開始就是人人可得而自由使用的技術。 二是在專利權被宣告無效後，因為生效判決、調解書或者行政機關的決定書而支付的侵權損害賠償或者因為合同已經履行而支付的專利權使用費或者轉讓費，無需返還給被控侵權行為人或者被許可使用人或者受讓人，沒有支付的侵權損害賠償或者使用費或者轉讓費則無需再行支付。 三是因為專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。比如證據證明專利權人明知自己採用欺騙手段獲得問題專利而許可他人使用或者轉讓給他人，由此給被許可使用人、受讓人在投資、擔保等交易中造成直接損害的，應該可以理解為專利權人的惡意給他人造成的損失，專利人應該予以賠償。 四是如果專利權人不返還專利權侵權賠償費、專利權使用費或者專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。比如，被許可使用人或者受讓人花費巨大代價獲得專利技術後，由於該專利屬於問題專利而導致其產品在市場上毫無競爭力，不但沒有營利，反而因為投資巨大而損失慘重，大概可以理解為這里所說的「明顯違反公平原則的」。 由上可見，從立法目的上看，我國《專利法》第47條首要目的在於確保交易安全，但又試圖兼顧公平目的。這一方面可以保護已經事實上形成的交易關系，從而避免為恢復原狀而付出的更大成本，另一方面則可以實現特殊情況下的個別正義。應該說我國專利法立法者的初衷是好的。問題在於，該條第一款已經明確規定「宣告無效的專利權視為自始即不存在。」這說明，專利權被宣告無效後，相關當事人支付侵權損害賠償費、使用費或者轉讓費的權利基礎從一開始就不存在。據此推論的話，應該得出專利權人從一開始就不應當獲得侵權損害賠償費、使用費或者轉讓費，因此應當將有關費用返還給被控侵權人、被許可使用人或者受讓人的結論才對。但我國《專利法》第47條第二款、第三款卻作出了基本相反的規定。這明顯存在一個邏輯問題。這說明，從立法論角度看，我國《專利法》第47條第二款以及在此基礎上的第三款規定是存在問題的。 那麼，從立法論的角度看，專利權被宣告無效後，已經支付的專利權侵權損害賠償費、許可使用費、轉讓費究竟應該如何處理呢？下面結合日本的司法實踐以及學說精要探討一下這個問題，並在此基礎上提出筆者的看法，以求教各位同仁。 二、日本的司法實踐和學說 日本專利法第123條雖然列舉了各種可以請求宣告專利權無效的事由以及請求人的資格，但並沒有規定專利權被宣告無效後的法律後果，而是把這個問題留給了司法實踐和學理解釋。整體上看，日本司法實踐和學理解釋主要圍繞專利權被宣告無效後已經支付的許可使用費、轉讓費是否應當作為不當得利予以返還進行展開，具體形成了下列三種觀點： (一)不當得利否定說 此說屬日本的多數說。該說認為，被許可使用人或者受讓人由於許可使用合同或者轉讓合同獲得了專利技術，在實施專利技術的過程中獲得了利益，盡管專利權被宣告無效了，原專利權人獲得使用費或者轉讓費並不欠缺「法律上的原因」，被許可使用人或者受讓人也並沒有遭受什麼損失，①而且為了防止出現過分復雜的法律關系，也有必要對宣告專利權無效決定的溯及力加以限制。② (二)不當得利肯定說 此說屬日本的少數說。該說認為，專利權被宣告無效後，由於作為合同標的的專利權不存在了，以專利權存在為前提的專用實施權或者普通實施權當然也就不再存在，進而專利權使用許可合同或者轉讓合同當然也就應當無效，因而專利權人獲得使用費或者轉讓費就欠缺了「法律上的原因」，必須作為不當得利返還給被許可使用人或者受讓人。③ 不當得利肯定說還批評了不當得利否定說所持的被許可使用人或者受讓人不存在損失的觀點，認為被許可使用人或者受讓人支付的「使用費或者轉讓費」本身就是其所受「損失」，因此即使被許可使用人或者受讓人從實施「專利技術」中獲得了利益，該種利益也不能成為否定被許可使用人或者受讓人請求返還不當得利的積極理由。④ (三)折中說 此說亦屬少數派，卻多被日本裁判所採納。該說認為，已經支付的許可使用費或者轉讓費是否應當返還，首先應當按照當事人的合同約定處理。合同約定不返還的，得遵從當事人的意願。合同約定返還的，則當然應當返還。合同沒有約定的，因欠缺「法律上的原因」，也應當返還。⑤ 在2009年日本知識產權高等裁判所審理的「石風呂事件」一案中，日本知識產權高等裁判所以當事人之間簽訂的合同第6條第1款存在「基於本合同支付的所有費用，任何情況都不予返還」的特別約定，未支持原告要求將已經支付的專利使用費作為不當得利返還的訴訟請求。⑥ 三、筆者的主張 筆者贊成上述第二種主張，即在專利權被宣告無效後，被許可人支付的使用費、受讓人支付的轉讓費應當作為不當得利返還給被許可使用人、受讓人。不但如此，侵權損害賠償也應當如此處理。理由如下： 所謂不當得利，按照我國《民法通則》第92條的規定，是指沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。可見，承擔不當得利之債需要同時具備以下兩個要件：1.沒有合法根據；2.取得不當利益，並因此造成他人損失，即一方取得不當利益和造成他人損失之間存在因果關系。專利權被宣告無效後，專利權人是否應當將侵權損害賠償、專利權許可使用費或者專利權轉讓費作為不當得利返還給被控侵權行為人、被許可使用人或者受讓人，關鍵是看是否符合這兩個要件。 1.專利權人獲得侵權損害賠償、專利權許可使用費或者轉讓費是否存在合法根據？在專利權被宣告無效之前，雖然權利人獲得侵權損害賠償、專利權許可使用費或者轉讓費具有合法根據，但在專利權被宣告無效後，按照我國《專利法》第47條第一款的規定，「專利權視為自始不存在」，因而作為獲得侵權損害賠償、專利權許可使用費、轉讓費的權利基礎從一開始也就不存在了。這說明，專利權人獲得侵權損害賠償、專利權許可使用費或者轉讓費在專利權被宣告無效後，並不存在合法根據，也就是上述日本學者所說的「欠缺法律上的原因」，其獲得的利益也就成為了「不當利益」。 2.專利權人取得不當利益，是否因此而給他人造成損失？不當得利否定說認為，專利權人雖取得利益，但並沒有因此而造成被控侵權行為人、專利權被許可使用人、受讓人的損失，因為這些人從實施專利技術的行為中獲得了利益。這種觀點是站不住腳的。就侵權行為人來說，由於要將自己的侵權所得賠償給專利權人，因此根本就不會有所得。更為重要的是，這種所謂的「侵權賠償費用」根本就是不應該付出的，因為所謂的「專利技術」從一開始就不存在，所謂的「專利技術」從一開始就是其可以不需要付出任何費用、可以自由實施的技術。付出自己本來不需要付出的、可以自由實施的技術掙來的金錢，對於被控侵權行為人來說就是一種損失。 被許可使用人、受讓人同樣是如此。雖然被許可使用人、受讓人可能通過實施所謂的「專利技術」賺取了一定收益，但一方面這種所謂「專利技術」本來從一開始就是其可以自由實施的技術，因此其賺取的這種收益就不能說是專利權人的「專利技術」給其帶來的收益，另一方面即使其中的商品價格包括了「專利權使用費」，但由於最終消費者購買的不是「專利產品」，因而極有可能與被許可使用人或者受讓人之間發生糾紛，這樣一來，被許可使用人或者受讓人賺取的收益很可能賠償給消費者或者用於訴訟成本的消耗，其最終可能就是一無所獲。⑦ 當然，上述持不當得利肯定說的日本學者提出的被許可使用人或者受讓人支付的「使用費或者轉讓費」本身就是一種損失的觀點也是非常具有說服力的。理由在於，由於專利權從一開始就不存在，被許可使用人或者受讓人從一開始就沒有必要為此買單，卻為此買了單，買單的費用本身當然是一種損失了。 可見，專利權人獲得的侵權損害賠償、專利權人許可使用費或者轉讓費是符合不當得利之債的要件的，應當作為不當得利返還給被控侵權人、被許可使用人或者受讓人。 那麼，為什麼筆者不贊成折中說中認為可以通過合同約定返還還是不返還的觀點呢？是因為按照這種觀點進行操作，在實踐中將引發更多的爭論。一是會引發合同條款本身是有效還是無效的爭論。像上述日本知識產權高等裁判所審理的「石風呂事件」中雙方當事人約定的合同條款，就會引發該合同是否屬於「霸王條款」，是否免除了專利權人的瑕疵擔保責任，是否違背了合同法的強制性規定和公共政策等爭論。二是會引發專利權人是善意還是惡意的爭論。如果專利權人明知自己申請的專利屬於根本不應該獲得授權的問題專利，其獲得的費用是否應當作為不當得利返還？如何證明專利權人主觀上是善意還是惡意？三是會引起「事實認識錯誤」的爭論。在上述日本知識產權高等裁判所審理的「石風呂事件」中，原告就提出自己存在「事實認識錯誤」，將非專利技術當成了專利技術，因此應當適用日本民法典第95條關於意思表示錯誤因此法律行為無效的規定，而被告則以原告存在重大過失為由，認為應當適用日本民法典第95條關於意思表示錯誤的人存在重大過失的除外的規定。雖然日本知識產權高等裁判所以「原告作為以營利為目的的事業者在簽訂專利權獨占許可使用合同時，從交易的一般習慣上看，應該對作為合同標的的專利權究竟如何—發明的技術范圍、將來被宣告無效的可能性進行檢討」等為由否定了原告「事實認識錯誤」的主張，但一些學者卻撰文認為，該案件中的原告至少存在三個方面的認識錯誤，即「從一開始就相信該專利不會被宣告無效，從一開始就相信該專利不存在無效的理由，從一開始就相信即使存在無效理由也不會有人提出無效宣告」。⑧這三方面的爭論都涉及許多復雜問題，不是三言兩語可以說清楚的。與其陷入這些復雜的爭論當中，還不如直接採納不當得利肯定說。 採納不當得利肯定說的意義有以下幾個方面： 一是可以有效遏制問題專利申請的數量，提高專利申請質量。一旦專利申請人預計到專利權被宣告無效後，獲得的侵權賠償費用、專利權許可使用費、轉讓費要作為不當得利返還，其花費諸多成本獲得的專利權很可能是竹籃打水一場空，就不得不控制申請專利的投機心態，從而提高專利申請質量。 二是可以促使專利權被許可人、受讓人在簽訂許可使用合同或者轉讓合同時，對專利技術進行慎重的檢討，從而提高獲得的專利技術質量，減少糾紛發生的數量。 三是易於司法操作，可以避免諸多復雜無謂的紛爭。 四、對我國《專利法》第47條的簡要評述 我國《專利法》第47條顯然試圖在維護交易安全和維護公平價值之間取得平衡。殊不知，這樣的價值追究不但使得該條第一款和第二、第三款之間存在邏輯混亂的問題，而且給司法活動造成了很大麻煩。究竟什麼是專利權人的惡意給他人造成的損失？這種損失是否等同於使用費或者轉讓費或者損害賠償費用的支付？既然宣告專利權無效的決定原則上沒有溯及力，許可使用費、轉讓費或者侵權賠償費用就不應當返還，但該條第三款又規定不返還明顯違反公平原則，必須全部或者部分返還。這里的公平原則做何種解釋？不返還有關費用會給對方造成一定的損失，從而明顯違反公平原則，所以不管在哪種情況下都應當返還。但是，這樣一來，就會推翻該條第二款規定的宣告專利權無效的決定原則上不具有溯及力的規定。⑨ 雖然從解釋論的角度看，可以通過各種解釋方法巧妙克服《專利法》第47條存在的問題，從而使之得以在實踐中應用，但從立法論的角度看，為了給司法機關提供明確的裁判規范，為行為人提供明確的行為規定，我國還是有必要對該條予以修訂。具體方法是，直接規定專利權被宣告無效後，專利權侵權損害賠償費用、專利許可使用費、轉讓費必須返還。 注釋： ①[日]豐崎光衛：《工業所有権法》(新版)，有斐閣1975年版，第286頁。 ②參見[日]吉田和彥：《権利無効の場合既払実施料返還の要否》，《特許判例百選》(第三版)2004年，第207頁。[日]吉原省三：《無効審決が確定した場合の支払濟実施料などの返還の要否》，山上和則先生還歷記念論文集《判例ライセンス法，発明協會2000年版，第26-27頁。 ③參見[日]光石士郎：《新訂特許法詳說》帝國地方行政學會1972年版541.中山信弘：《工業所有権法(上)特許法》(第二版增補版)，有斐閣2000年版，第443頁。 ④參見[日]才原慶道：《特許の無効と既払実施料の返還の要否》，《商學討究》第59卷第1號。 ⑤參見[日]才原慶道：《特許の無効と既払実施料の返還の要否》，《商學討究》第59卷第1號。 ⑥知財高判平成21.1.28「石風呂裝置事件」。 ⑦參見李揚：《知識產權法總論》，中國人民大學出版社2008年版，第164-165頁。

7. 專利申請人已經死亡的情況，專利申請的權利與義務如何執行

可以有繼承人繼承，需要提供繼承人身份證明，專利權人死亡證明

8. 我朋友未經發明專利權人許可，實施發明專利，構成專利侵權嗎

問：我朋友未經發明專利權人許可，實施發明專利，構成專利侵權嗎？

答：君同法律在線咨詢為您解答

專利權是專利權人對其取得專利的發明創造依法享有的權利。根據專利法的規定，專利權人享有以下各項權利：
(1)實施其專利的權利。專利法意義上的實施，對發明或實用新型專利而言，包括製造、使用、許諾銷售、銷售和進口五種行為：對於產品專利，專利權人可以自己製造、使用、許諾銷售、銷售和進口其專利產品;對於方法專利，可以使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品;對外觀設計專利而言，包括製造、銷售和進口三種行為。
(2)允許其它單位和個人實施其專利的權利，即專利法所稱的「許可」。通過許可合同，被許可方不取得專利權，只取得專利實施權，即為生產經營目的製造、使用、銷售和進口專利產品或使用專利方法的權利。許可必須訂立書面合同，被許可方必須向專利權人支付使用費。
(3)禁止其它單位或個人實施其專利的權利。專利權被授予後，除法律另有規定外，專利權人有權禁止任何單位或個人實施其專利。這項權利體現了專利權的排他性，是專利權最重要的方面。
(4)請求保護的權利。當專利權受到侵害時，專利權人有權請求專利管理機關進行處理，或直接向人民法院起訴。專利管理機關有權責令侵權人停止侵權行為並賠償損失。當事人任何一方對專利機關的決定不服的，可以在收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。如果當事人在三個月期滿未起訴，又不執行決定的，專利管理機關可以請求人民法院強制執行。專利權人或其利害關系人也可以不通過專利管理機關，直接向人民法院起訴，請求法院保護其專利權。
(5)轉讓其專利的權利。
(6)放棄其專利的權利。放棄也是對專利權進行處分的一種方式。放棄可以通過向專利局提交書面申請的方式進行，也可以不交年費的方式實現。
(7)在專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記和專利號的權利。專利標記可以是「中國專利」或類似的詞句。專利號是專利局在授予專利權時賦予的順序號。專利法規定，如果其他人侵了專利權人的這項權利，假冒其專利，和將非專利產品或專利方法冒充專利產品或專利方法的，專利權人可以請求專利管理機關進行自理或直接向人民法院起訴。

9. 執行本單位任務或者主要是利用本單位物質條件所完成的職務發明創造，申請專利的權利屬於（）

執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質條件所完成的發明創造,屬於內職務發明, 申請專容利的權利屬於該單位;如果不是執行本單位的任務或是主要利用本單位的物質條件所完成的發明創造,屬於非職務發明創造,申請專利的權利屬於發明人或者設計人。

10. 債權人可以申請法院執行債務人的專利權嗎

個人認為 大概是可以，專利屬於其知識產權。
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