擔保物權裁定

❶ 申請實現擔保物權的判決結果怎麼填

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申請實現擔保物權書

百分網【擔保書】 編輯：衛晴晴
發布時間：2017-03-24 15:12:16

申請人：**，性別：*，**年**月**日生，住**市**區**路**號**幢***室。身份證號碼： 。
被申請人：**，性別：*，**年**月**日生，住**市**區**路**號**幢***室。身份證號碼： 。
申請事項：
請求對被申請人****名下的抵押財產（位於**市**區**路**號**幢***室，面積***平米,房產證號：**）進行拍賣、變賣以償還申請人的債權合計
元（其中本金***元；利息 元，按**%年計算，暫從****年**月**日暫計算至***年**月**日直至被申請人實際清償之日止）。
事實與理由：
****年**月**日被申請人**與申請人**簽訂了抵押借款合同一份，約定：被申請人作為借款人以涉案房產抵押給申請人即貸款人，抵押借款合計**萬元，利息為年**%，期限到****年**月**日。逾期不依約歸還，按貸款本金的**%支付收取違約金。抵押擔保的范圍包括本息、利息、違約金及申請人實現債權的所有費用。
上述協議簽訂後，按照上述協議的約定申請人**依約支付了案涉**萬元的借款。但該筆借款到期後被申請人未及時清償該借款的本息。
綜上，申請人認為：依法成立的合同受國家法律保護，被告在合同簽訂後，未及時根據合同約定清償申請人**的借款本息，已構成違約，依法應承擔償還借款本息、違約金以及支付申請人實現的債權費用等法律責任。為維護申請人的合
法權益，在涉案抵押房屋位於******的前提下，根據我國《民事訴訟法》第一百九十六條的規定，特向貴院提出上述申請，請予支持。
此致
******人民法院
申請人：
年 月 日

❷ 實現擔保物權的司法解釋

最高法院沒有出台關於實現擔保物權的專門司法解釋。
涉及擔保物權的司法解釋，都在民事訴訟法的司法解釋中，是361條至371條。。
《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》：
第三百六十一條 民事訴訟法第一百九十六條規定的擔保物權人，包括抵押權人、質權人、留置權人；其他有權請求實現擔保物權的人，包括抵押人、出質人、財產被留置的債務人或者所有權人等。
第三百六十二條 實現票據、倉單、提單等有權利憑證的權利質權案件，可以由權利憑證持有人住所地人民法院管轄；無權利憑證的權利質權，由出質登記地人民法院管轄。
第三百六十三條 實現擔保物權案件屬於海事法院等專門人民法院管轄的，由專門人民法院管轄。
第三百六十四條 同一債權的擔保物有多個且所在地不同，申請人分別向有管轄權的人民法院申請實現擔保物權的，人民法院應當依法受理。
第三百六十五條 依照物權法第一百七十六條的規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保，當事人對實現擔保物權的順序有約定，實現擔保物權的申請違反該約定的，人民法院裁定不予受理；沒有約定或者約定不明的，人民法院應當受理。
第三百六十六條 同一財產上設立多個擔保物權，登記在先的擔保物權尚未實現的，不影響後順位的擔保物權人向人民法院申請實現擔保物權。
第三百六十七條 申請實現擔保物權，應當提交下列材料：
（一）申請書。申請書應當記明申請人、被申請人的姓名或者名稱、聯系方式等基本信息，具體的請求和事實、理由；
（二）證明擔保物權存在的材料，包括主合同、擔保合同、抵押登記證明或者他項權利證書，權利質權的權利憑證或者質權出質登記證明等；
（三）證明實現擔保物權條件成就的材料；
（四）擔保財產現狀的說明；
（五）人民法院認為需要提交的其他材料。
第三百六十八條 人民法院受理申請後，應當在五日內向被申請人送達申請書副本、異議權利告知書等文書。
被申請人有異議的，應當在收到人民法院通知後的五日內向人民法院提出，同時說明理由並提供相應的證據材料。
第三百六十九條 實現擔保物權案件可以由審判員一人獨任審查。擔保財產標的額超過基層人民法院管轄范圍的，應當組成合議庭進行審查。
第三百七十條 人民法院審查實現擔保物權案件，可以詢問申請人、被申請人、利害關系人，必要時可以依職權調查相關事實。
第三百七十一條 人民法院應當就主合同的效力、期限、履行情況，擔保物權是否有效設立、擔保財產的范圍、被擔保的債權范圍、被擔保的債權是否已屆清償期等擔保物權實現的條件，以及是否損害他人合法權益等內容進行審查。
被申請人或者利害關系人提出異議的，人民法院應當一並審查。
第三百七十二條 人民法院審查後，按下列情形分別處理：
（一）當事人對實現擔保物權無實質性爭議且實現擔保物權條件成就的，裁定準許拍賣、變賣擔保財產；
（二）當事人對實現擔保物權有部分實質性爭議的，可以就無爭議部分裁定準許拍賣、變賣擔保財產；
（三）當事人對實現擔保物權有實質性爭議的，裁定駁回申請，並告知申請人向人民法院提起訴訟。

❸ 浙江省實現物權擔保訴訟是否需要交訴訟費

實來現物權擔保訴訟自不需要繳納申請費用，如涉及到執行，繳納執行費，由被執行人承擔。
《關於審理實現擔保物權案件的意見》第七條 實現擔保物權案件不收取案件申請費用。
申請人向人民法院申請強制執行的，按照執行金額收取執行申請費，由被執行人負擔。
《人民法院訴訟收費辦法》第八條 申請執行等費用按下列標准交納：
(一)申請執行案件，執行金額或者價額在一萬元以下的，每件交納五十元，超過一萬元至五十萬元的部分，按百分之零點五交納;超過五十萬元的部分，按百分之零點一交納。
(二)申請訴訟保全措施，保全財產的金額或者價額不滿一千元的，每件交納三十元;超過一千元至十萬元的部分，按百分之一交納;超過十萬元的部分，按百分之零點五交納。

❹ 實現擔保物權終審完多久完成拍賣

實現擔保物權終審完完成拍賣問題：
擔保物權的實現，不僅關繫到擔保物權人的利益，對擔保交易的正常運行也有著重要意義。我國物權法雖然規定可以直接申請拍賣、變賣擔保財產，但擔保合同無法作為執行依據。為了實現擔保物權制度之功能，彌補制度設計上的缺陷，新民訴法新增了第一百九十六條、第一百九十七條關於實現擔保物權的特別程序條款。這種快速便捷且成本低廉的實現債權程序，引起了廣大債權人尤其是銀行等金融企業的高度關注。但對於基層法院審判一線的法官來說，目前僅有的兩個法律條文，相對紛繁蕪雜的各類糾紛適用難度很大。
結合在實現不動產擔保物權特別程序案件實務中遇到的問題，談幾點做法及思考。
一、實現不動產抵押擔保物權特別程序的性質
擔保物權實現程序，並不體現權利義務的爭議性，具有非訟性。擔保物權實現程序的非爭議性，是由物權法中的公示公信原則所決定的。抵押辦理了登記，抵押權人獲取了抵押房產的他項權證，其權利外觀具有公信力和對抗力。申請人申請法院拍賣、變賣擔保物，實質是要求確認並實現其擔保物權的程序，並非請求法院解決民事爭議。雖然被申請人可能提出異議，但這並不影響該程序的非訟性質。訴訟程序採取當事人主義、直接言詞主義，其制度價值在於准確查明案件爭議，保障當事人的程序參與，以裁判結果的實體公正為核心目標。在非訟程序中，法院奉行職權主義、簡易主義，裁判周期短，體現了效率的價值，其程序目的也不在於爭議解決。
如果法院經審查擔保物權成立的證明文件（包括主合同、擔保物權合同、抵押權登記證明或者他項權利證書等），擔保物權實現條件成就的證明材料齊備，即可裁定對抵押財產進行拍賣或變賣。不符合法律規定的，則駁回申請。
二、被申請人異議問題
一是異議期限。實現擔保物權程序的審限只有三十日，如按訴訟案件標准給予被申請人以答辯、舉證期限，則難以在審限內審結。筆者認為，此類非訟程序案件，可規定由承辦人靈活確定不宜過長的異議期，而不應再按訴訟程序給予舉證、答辯期。
二是管轄異議。首先，從世界各國和地區的立法實踐來看，申請實現擔保物權案件的地域管轄法院標准通常有兩種：一種是由擔保財產所在地法院管轄，另一種是由擔保特權登記地法院管轄，以擔保財產所在地法院確定管轄較為普遍。新民訴法第一百九十六條規定，申請實現擔保物權案件由擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院管轄，兼采了兩種地域管轄標准。而不動產專屬管轄系訴訟案件中的管轄規定，在實現擔保物權特別程序案件中不應適用。其次，新民訴法修訂後的管轄異議條款，由原第二章管轄第三節移送管轄和指定管轄部分，移到了第十二章第一審普通程序第二節審理前的准備部分。因此，可以認為管轄異議條款是針對一審訴訟案件作出的規定。而實現擔保物權並非訴訟案件，特別程序案件中沒有被告，管轄異議條款無從適用。若受理法院審查後發現不屬於自己管轄，可裁定駁回申請。申請人可以另行向有管轄權的法院提出申請，避免在一、二審法院的管轄裁定和上訴移送程序中耽誤大量時間，真正體現了擔保物權特別程序便捷高效處理的立法本意，又節約了寶貴的司法資源，同時也避免了管轄異議權被濫用。
三是實體性異議。實現擔保物權程序中，不應當進行實質性審理。如被申請人提出擔保物權存在與否，或者擔保的債權范圍、金額、期限等實體問題提出異議時，應當裁定駁回申請，當事人可以向有管轄權的人民法院提起訴訟。
三、公告送達問題
筆者認為，雖然新民訴法第一百八十條規定，人民法院適用特別程序審理的案件，應當在立案之日起三十日內或者公告期滿後三十日內審結，但在實現擔保物權案件中，應以被申請人參與程序為原則。一是通常作為抵押物的不動產本身價值較高，所擔保的債權金額較大，關繫到債權是否能夠順利實現。因此，應當以相應的當事人參與程序為保障。二是實現擔保物權特別程序案件具有非訟性，法院只需對擔保物權實現條件是否成就進行形式審查，而非實質性審理，並以法官獨任審理為原則，實行一審終審。在被申請人未參與的情況下，不能賦予廣大基層人民法院更重的審查義務。三是不排除有的申請人故意隱瞞被申請人信息，以虛假材料及權利憑證騙取法院裁定的「逆選擇」現象出現。只有被申請人參與程序，才能最大限度避免此類道德風險。因此，如公告送達後被申請人仍未到庭的，應裁定駁回申請，當事人可以通過訴訟程序來解決。
四、擔保的債權是否確定
筆者認為，實現擔保物權特別程序適用的前提是擔保的債權應當確定。首先，實現擔保物權系非訟特別程序，法院只需對擔保物權成立的證明文件、擔保的債務是否已經屆滿、擔保物的現狀等事實進行形式性審查。如果對擔保的主債權范圍、金額、期限不能確定，需要通過實質性審理後才能查明的，就不應適用該程序。其次，物權法第一百七十六條規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。故筆者認為，在被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，或被擔保的債權存在多個債務人的，或多個不動產抵押擔保同一債權，不同主體所承擔的份額、受償次序不通過訴訟程序無法確定的情況下，抵押物所擔保的受償范圍及金額無法確定，亦不可適用該特別程序。
五、抵押物設有在先抵押時如何處理
優先受償權是抵押權的核心和實質。在債務人屆期不履行債務時，抵押權人可以抵押物折價或者從該抵押物的變價中優先於一般債權人而獲得先位清償。但在同一抵押物上存在數個抵押權時，登記在先的抵押權優先於登記在後的抵押權。當抵押物的價值較大時，抵押權人行使抵押權後，若有剩餘才能用於償還其他債務。目前，房地產開發商為提高資金利用率，往往將拍賣所得之用於項目開發的土地上都設定了抵押。企業也往往為獲得流動資金，將土地、廠房作為抵押物為其銀行融資提供擔保。城市商品房多數也存在按揭抵押。雖然，對於商品房按揭是否屬於不動產抵押有不同意見：有的認為系不動產抵押，有的認為是權利質押，有的認為系准抵押，有的認為系讓與擔保。但無論其性質如何界定，商品房按揭均在房產登記機關辦理了抵押登記。不動產作為金融資產具有稀缺性，同時具有保值增值功能，也是放貸銀行最願意接受的抵押物。因此，在涉及不動產的實現擔保物權特別程序案件中，必須查明其是否存在設定在先的抵押。如抵押物上存在設定在先的其他抵押，應當裁定駁回申請，當事人可以向人民法院另行提起訴訟。
六、實現擔保物權案件能否進行調解
法院調解是指在民事訴訟中雙方當事人在法院審判人員的主持和協調下，就案件爭議的問題進行協商，從而解決糾紛所進行的活動。新民訴法第九條規定，人民法院審理民事案件，應當根據自願和合法的原則進行調解；調解不成的，應當及時判決。故筆者認為，調解是訴訟過程中所適用的程序，如調解不成所對應的案件處理方式應當是判決。實現擔保物權系非訟特別程序案件，經審查實現擔保物權的條件是否成就後即作出相應的准予或駁回之裁定，因而不適用調解程序。如果雙方當事人在審查過程中自願和解，申請人申請撤訴法院應當准許。如果雙方協商通過設定一定期限內完成給付作為解除抵押條件的情況下，法院不能調解結案，而只能按庭外和解方式處理。法院應當向申請人釋明，和解協議不具備申請法院強制執行的效力。如申請人不願撤訴，法院仍然應當裁定準予對抵押財產進行拍賣或變賣，雙方可在執行過程中進行和解。
七、對實現擔保物權裁定的救濟
綜上所述，實現擔保物權案件的處理可以區分以下四種情形：一是受理法院經審查，擔保物權實現條件成就，即可裁定對抵押財產進行拍賣或變賣。二是受理法院經審查，發現自己沒有管轄權，應駁回實現擔保物權申請，申請人可另行向有管轄權的法院提出申請。如果存在法院爭管轄的情況，可以通過審判監督程序予以糾正。三是法院審查過程中，如雙方和解，申請人申請撤訴的法院應予准許。如雙方協商由被申請人在一定期限內還款作為解除抵押條件，申請人不願撤訴的情況下，法院不適用訴訟案件中的調解程序，仍應裁定對抵押財產進行拍賣或變賣，雙方可在執行過程中和解。四是受理法院經審查，申請不符合法律規定，或主債權或擔保物權本身存在異議，或被申請人不能參與程序的，則駁回實現擔保物權申請。根據新民訴法第一百九十七條的規定，申請被駁回的，當事人可以向人民法院提起訴訟。可見，對於實現擔保物權案件的裁定，已經設置了有效的救濟途徑，不再適用訴訟程序中管轄異議、調解和申請復議等程序，以迅速實現擔保物權，方合乎非訟程序的制度價值。

❺ 請求實現擔保物權，可債務人失蹤，法院以此為由不做裁定

法院處理有問題：1、就算沒有訴實現擔保物權，判決生效債務也是受保護的，有財產可執行也是要執行的。
2、債務人失蹤，也不是法院不能審理判決的理由。
可以同法院或上級法院溝通，需要的話，可以找律師幫助處理。

❻ 擔保物權特別程序能否適用公告送達

□李宏玉 新民事訴訟法第一百九十條、第一百九十七條規定了實現擔保物權的特別程序，此舉以兩個新條文的形式明確了擔保物權的實現可以通過簡易快捷的非訟程序進行，在程序上為擔保物權的實現提供了保障。這一修改做到了實體法與程序法的融洽銜接，有利於充分發揮擔保物權制度的功能。但對於基層法院民事審判一線的法官來說，目前僅有的兩個法律條文，相對紛繁復雜的各類糾紛適用難度依然很大。譬如，當抵押權人申請至法院要求實現抵押權，但被申請人即擔保人下落不明，法院應否通過公告方式進行送達？ 關於此送達問題，大致有以下兩種觀點：一種觀點認為，實現擔保物權特別程序制度設計的出衷本就是為盡快實現擔保物權人的合法權益，體現便捷高效、節約訴訟成本的宗旨；且諸如申請認定財產無主、宣告失蹤、宣告死亡等特別程序案件雖規定了公告程序，但其公告更多的是偏向於公而告之，而不是指向特定的人，故實現擔保物權特別程序不適用公告方式進行送達。另一種觀點認為，實現擔保物權特別程序同樣能通過公告進行送達。筆者贊成後一種觀點。 實現擔保物權特別程序能通過公告進行送達，這是因為，首先，實現擔保物權特別程序案件具有非訟性，法院只需對擔保物權實現條件是否成就進行形式審查（即對是否具備擔保合同、擔保物權證書、債務是否已屆履行期等進行審查），而非實質性審理（如對債務擔保的范圍、期限進行審理），並以法官獨任審理為原則，實行一審終審。在被申請人未參與的情況下，不能給予被申請人陳述意見的機會，難以衡平債權人和債務人雙方的權益。其次，通常作為抵押物的不動產本身價值較高，所擔保的債權金額較大，關繫到債權是否能夠順利實現，故應當以相應的當事人參與程序為保障。最後，不排除有的申請人惡意隱瞞被申請人信息，以虛假材料及權利憑證騙取法院裁定的現象出現。只有被申請人參與程序，才能最大限度避免此類道德風險。 反之，當事人下落不明，不採取公告送達的方式，法院在通過形式審查認定有生效的擔保合同和擔保物權證書、債務已屆清償期或符合實現擔保物權的其他約定條件時，直接裁定拍賣、變賣擔保財產，若申請人確實存在提供虛假材料及權利證書的情況，債務人、第三人難以在之後的執行程序中為己維權。新民訴法在第二百二十五條、第二百二十七條規定了執行異議和執行異議之訴，但執行異議僅能對法院工作者執行行為在程序上提出異議；而執行異議之訴有一個前提條件，即首先得由案外人對執行標的提出書面異議，之後才能按審判監督程序辦理，如若案外人與申請人串通不提出書面異議，作為當事人的被申請人在法院適用特別程序時因某種原因（如外出）未到庭，則很有可能只能眼睜睜地看著自己的財產以莫須有的罪名被法院執行完畢。

❼ 法院裁定執行中,擔保人擔保物並沒有轉移、隱藏、毀壞、或低價轉讓,擔保人在拒

第一條
本規定所稱執行擔保，是指擔保人依照民事訴訟法第二百三十一條規定，為擔保被執行人履行生效法律文書確定的全部或者部分義務，向人民法院提供的擔保。
第二條
執行擔保可以由被執行人提供財產擔保，也可以由他人提供財產擔保或者保證。
第三條
被執行人或者他人提供執行擔保的，應當向人民法院提交擔保書，並將擔保書副本送交申請執行人。
第四條
擔保書中應當載明擔保人的基本信息、暫緩執行期限、擔保期間、被擔保的債權種類及數額、擔保范圍、擔保方式、被執行人於暫緩執行期限屆滿後仍不履行時擔保人自願接受直接強制執行的承諾等內容。 提供財產擔保的，擔保書中還應當載明擔保財產的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權或者使用權歸屬等內容。
第五條
公司為被執行人提供執行擔保的，應當提交符合公司法第十六條規定的公司章程、董事會或者股東會、股東大會決議。
第六條
被執行人或者他人提供執行擔保，申請執行人同意的，應當向人民法院出具書面同意意見，也可以由執行人員將其同意的內容記入筆錄，並由申請執行人簽名或者蓋章。
第七條
被執行人或者他人提供財產擔保，可以依照物權法、擔保法規定辦理登記等擔保物權公示手續;已經辦理公示手續的，申請執行人可以依法主張優先受償權。 申請執行人申請人民法院查封、扣押、凍結擔保財產的，人民法院應當准許，但擔保書另有約定的除外。
第八條
人民法院決定暫緩執行的，可以暫緩全部執行措施的實施，但擔保書另有約定的除外。
第九條
擔保書內容與事實不符，且對申請執行人合法權益產生實質影響的，人民法院可以依申請執行人的申請恢復執行。
第十條
暫緩執行的期限應當與擔保書約定一致，但最長不得超過一年。
第十一條
暫緩執行期限屆滿後被執行人仍不履行義務，或者暫緩執行期間擔保人有轉移、隱藏、變賣、毀損擔保財產等行為的，人民法院可以依申請執行人的申請恢復執行，並直接裁定執行擔保財產或者保證人的財產，不得將擔保人變更、追加為被執行人。 執行擔保財產或者保證人的財產，以擔保人應當履行義務部分的財產為限。被執行人有便於執行的現金、銀行存款的，應當優先執行該現金、銀行存款。
第十二條
擔保期間自暫緩執行期限屆滿之日起計算。 擔保書中沒有記載擔保期間或者記載不明的，擔保期間為一年。
第十三條
擔保期間屆滿後，申請執行人申請執行擔保財產或者保證人財產的，人民法院不予支持。他人提供財產擔保的，人民法院可以依其申請解除對擔保財產的查封、扣押、凍結。
第十四條
擔保人承擔擔保責任後，提起訴訟向被執行人追償的，人民法院應予受理。
第十五條
被執行人申請變更、解除全部或者部分執行措施，並擔保履行生效法律文書確定義務的，參照適用本規定。
第十六條
本規定自2018年3月1日起施行。 本規定施行前成立的執行擔保，不適用本規定。 本規定施行前本院公布的司法解釋與本規定不一致的，以本規定為准。
執行和解協議中的擔保和執行擔保有區別嗎？
2019年最高人民法院關於執行擔保最新司法解釋
執行和解協議本質上是當事人設立、變更、終止民事權利義務的契約，屬於私法調整的范疇，當事人之間的地位平等，應當在平等自願的原則下，協商一致的基礎上，簽訂和解協議及擔保條款並受擔保條款的約束。所以，執行和解協議中的擔保是向申請執行人提供擔保。
《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十一條規定，在執行中，被執行人向人民法院提供擔保，並經申請執行人同意的，人民法院可以決定暫緩執行及暫緩執行的期限。被執行人逾期仍不履行的，人民法院有權執行被執行人的擔保財產或者擔保人的財產。所以，執行擔保是向執行法院提供擔保，屬於公法調整的范疇，擔保人與法院之間的地位不平等，擔保人雖然向法院提供擔保，但法院不與擔保人簽訂擔保合同，法院不是擔保合同的一方當事人。
區別一：設立的程序不同
如前所述，執行和解協議中的擔保屬於私法調整的范疇，其與和解協議為主從合同關系，其設立的程序應與和解協議相同，經申請執行人、被執行人、擔保人就擔保合同的條款協商一致，擔保即告成立。執行和解是發生在強制執行程序中的，雖然沒有法律授予執行法院審查的權力，但在司法實務中，執行法院為提高執行效率，通常會主動對和解協議進行審查，但是也僅限於合法性審查。執行和解協議中的擔保如設立不動產抵押，則需要辦理相關抵押登記手續;如設立質押，則需要將質押物交付申請執行人。
執行擔保從某種意義上講就是向人民法院提供擔保，所以執行擔保必須由被執行人向執行法院提出申請，而不是向申請執行人提出。又因為執行擔保直接涉及到申請執行人的權益，需要與其協商，取得申請執行人的同意，在此基礎上，還必須經執行法院審查確認，並以執行法院的認可為擔保成立的標志。可見，向執行法院提出申請，經申請執行人同意和執行法院認可，是執行擔保設立的三個必要條件，缺一不可。執行擔保如設立不動產抵押，執行法院應當對抵押財產的權屬證書予以扣押，同時向有關部門發出協助執行通知書，要求其在規定的時間內不予辦理抵押財產的轉移手續;如設立質押，質押物必須移交執行法院控制，對依法可以轉讓的權利出質的，執行法院應扣押權利憑證，同時向有關部門發出協助執行通知書。
區別二：法律後果不同
執行和解協議成立後，即產生阻卻民事執行程序的法律後果。也就是說，在執行和解協議履行期間，執行機關不得繼續執行。但執行和解協議並非執行依據，對執行機關沒有積極約束作用。執行和解協議從本質上說是當事人之間的合意，法院對此未予司法確認，因而缺乏賦予國家強制力的基礎。執行和解協議中的擔保條款，是執行和解協議的一部分，執行和解協議不具有強制效力，其中的擔保當然沒有強制執行力。上述案例中，擔保人李某隻是向申請執行人張某就和解協議的履行提供擔保，由於和解協議是當事人自行達成的，不具有強制執行力;因此，依據和解協議中的擔保條款追加李某為被執行人，沒有法律依據，不能強制執行擔保人李某。
執行擔保不當然產生阻卻民事執行程序的法律後果，是否暫緩執行以及暫緩執行的期限由法院審查決定。被執行人或案外人提供擔保且申請執行人同意，是法院決定暫緩執行的必要條件，但不是充分條件。即使具備這兩個要件，執行法院也可酌情，不予許可暫緩執行。執行擔保成立後，不僅對申請執行人、被執行人、擔保人有拘束力，而且執行法院非經法定程序和事由不得隨意變更、終止和解除擔保。
區別三：救濟途徑不同
執行和解協議達成後，被執行人未按約履行和解協議，執行法院應依申請執行人申請恢復對原生效法律文書的執行。對其中的擔保條款，如果是被執行人以自有財產擔保的，法院可以直接執行。如果是案外人提供擔保的(如上述案例)，被執行人沒有嚴格、全面履行三方當事人簽訂的和解協議，導致申請執行人申請法院強制執行原執行名義，並不影響和解協議的效力，在三方和解協議中擔保人為申請執行人向被執行人作出的擔保，並不因債權人申請法院恢復強制執行原執行名義而無效。執行和解協議中的擔保，涉及的是擔保人而不是債務人本身，所以申請執行人可以在申請恢復執行的同時以擔保人為被告依據和解協議的約定提起擔保糾紛之訴。
執行擔保設立後，被執行人或擔保人對擔保的財產在暫緩執行期間有逃避執行行為的，執行法院可以恢復強制執行。被執行人在執行法院決定暫緩執行的期限屆滿後仍不履行的，如果是以被執行人自有財產設定執行擔保的，執行法院可以直接執行擔保的財產;如果是第三人提供保證或財產擔保的，執行法院可以直接裁定追加該第三人為被執行人，執行擔保人的財產。
通過上述的對比分析，可以看出，執行和解協議中的擔保人不能被強制執行，如果申請執行人向其主張權利，只能依據執行和解協議另案提起訴訟，這大大增加了債權人實現債權的成本，不利於解決執行難的問題;而執行擔保成立後則具有強制力，在暫緩執行的期限屆滿後，可以直接執行擔保財產或裁定追加擔保人為被執行人，符合當前執行工作的優先價值取向。在明確兩者的區別、釐清兩者的功能後，筆者認為，執行人員應突破法院在執行和解過程中的「囚徒困境」，積極介入到執行和解的過程中，有效銜接執行和解中的擔保與執行擔保，通過法院釋明、引導，使執行和解協議中的擔保同時具備執行擔保的條件,則擔保人需承擔執行擔保的法律後果。這樣有利於保護債權人的權益，提高執行效率，有效緩解當前執行難的問題。

❽ 民間借貸中實現擔保物權的程序和條件是什麼

設立實現擔保物權特別程序是年修訂的《民事訴訟法》亮點之一。該規定與《物權法》及國際通行慣例接軌，大大簡化了擔保物權的實現程序，節約了訴訟成本，提高了訴訟效率。
（一）擔保物權在民事執行程序中實現意義重大卻後勁不足

擔保物權是以確保債權實現為目的而設立的物權，因此，擔保物權的實現是擔保物權最重要的效力，也是擔保物權人最主要的權利。在主債務履行期屆滿債權人未受清償或出現當事人約定的實行擔保物權的情形時，擔保物權人實現擔保物權的方式，不僅關繫到擔保物權人的利益，而且關繫到整個交易秩序的安全與效率。在現如今嚴峻的民間借貸的大環境下，擔保物權人的權益很難得到有效而快捷的保護。而《物權法》第195條第2款規定抵押權人可以"請求人民法院拍賣、變賣抵押財產"，被譽為擔保物權實現制度的一項"革命性"規定，但該規定出台後一直無法得到程序法的配合，抵押權人單純依靠提起抵押合同訴訟來實現抵押權，因而訴訟成本高企的尷尬局面並未隨著《物權法》實施而得到明顯改觀。

在2013年新民事訴訟法施行之前，我國擔保物權主要通過民事訴訟和強制執行得到實現。但是此種方式需經過較長的訴訟周期（尤其在當事人為逃避債務躲避送達的情況下），並以主債權標的確定訴訟費用（在金融借款合同糾紛中訴訟費用往往由於標的較大導致訴訟費用較多），擔保物權被法院依法確認後，如債務人不履行判決確定的義務時，擔保物權人才可向法院申請強制執行。在強制執行程序中，由法院聘請評估機構對擔保物權進行評估，聘請拍賣公司拍賣擔保物，這樣，擔保物權的實現必須交納訴訟費、評估費、拍賣費和申請執行費，最終導致擔保物權的實現成本大大超過無擔保債權，使擔保物權人不能及時受償，擔保制度不能發揮應有功能，甚至給債務人提供了轉移、揮霍財產的可能，降低了擔保債權的可受清償程度。

（二）省略訴訟程序促使擔保物權提前實現

抵押權人直接申請法院採取強制拍賣措施以實現不動產抵押權的方式為德國、日本、韓國等國所採用。《德國民法典》第 1147條規定："就土地和抵押權所及的標的向債權人所為的清償，以強制執行方式為之。"如果所有權人不自動履行債務，那麼債權人需要一個強制執行名義，因為他僅能通過強制執行的方式從土地中獲得清償，任何形式的私人執行都被禁止。

為了解決如何在程序上按照《物權法》實現擔保物權的問題，達到減低公力救濟成本、切實保護當事人權益的目的，新施行的民事訴訟法第十五章第196、197條明確規定："申請實現擔保物權，由擔保物權人以及其他有權請求實現擔保物權的人依照《物權法》等法律，向擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出。人民法院受理申請後，經審查，符合法律規定的，裁定拍賣、變賣擔保財產，當事人依據該裁定可以向人民法院申請執行；不符合法律規定的，裁定駁回申請，當事人可以向人民法院提起訴訟。"。根據該規定，擔保物權人可通過申請法院拍賣、變賣的非訴方式實現擔保物權。申請人應當提交申請書並附相關證據材料（如主合同；擔保物權合同；抵押權登記證明或者他項權利證書、權利質權的權利憑證或者出質登記證明；能夠證明實現擔保物權條件成就的有關證據材料，例如證明債務已屆清償期、合同約定的實現擔保物權情形發生等證據材料；人民法院認為需要提交的其他證據材料）。必要時，法院亦可以依職權調查相關事實並詢問相關當事人。對於審查符合法律規定的申請，法院即可裁定對抵押財產進行拍賣或變賣。不符合法律規定的，依法裁定駁回申請，當事人可以向法院提起訴訟。如果被申請人提出異議，法院應該進行審查，經審查被申請人的異議確實成立的，則裁定駁回申請。法院作出准予實現擔保物權的裁定生效後，主債務或擔保債務未自動履行的，當事人可以向有管轄權的人民法院申請強制執行。申請人向人民法院申請強制執行的，則應按執行金額收取執行申請費，並由被執行人負擔。同時，基於實現擔保物權案件設在新民事訴訟法第十五章特別程序中，第十五章的一般性規定當然適用於該程序，故關於審限應當適用以特別程序審理案件的審限規定，即應當在立案之日起三十日內審結，有特殊情況需要延長的，須經本院院長批准。可以看到，新民事訴訟法將申請拍賣、變賣擔保財產作為非訟案件，將實現擔保物權單列為一種案件類型，就有關擔保物權存在與否及擔保債權范圍和數額等問題適用非訴裁定予以解決，相比僅能通過民事訴訟和強制執行得到實現的方式，在及時保護擔保物權人利益、維護市場（尤其是金融借款信貸業務）交易安全和效率方面具有明顯的優越性，能夠充分發揮非訟程序迅捷解決糾紛的職能。

三、實現擔保物權過程中的幾個問題

（一）實現擔保物權的申請主體

依據新民事訴訟法第一百九十六條的規定，實現擔保物權案件的申請人包括"擔保物權人"以及"其他有權請求實現擔保物權的人"。實踐中，如何理解"擔保物權人"和"其他有權請求實現擔保物權的人"適用范圍？考慮到該程序的設立主要是針對物權法等實體法中對擔保物權實現而作出的程序性規定，對於"擔保物權人"和"其他有權請求實現擔保物權的人"適用范圍應當以物權法等實體法為依據來確定。根據我國物權法相關規定，有權向人民法院申請實現擔保物權的主體僅限於"抵押權人"、"出質人"和"財產被留置的債務人"。新民事訴訟法第一百九十六條規定的"擔保物權人"主要就是指物權法第一百九十五條規定的"抵押權人"，物權法第二百二十條規定的"出質人"和物權法第二百三十七條規定的"財產被留置的債務人"就是"其他有權請求實現擔保物權的人"。在民事訴訟法修改過程中，也有意見認為，對於實現擔保物權的申請人不應該僅限物權法規定的上述三類主體，還應當包括上述三類主體相對應的主體，即與"抵押權人"相對應的"抵押人"、與"出質人"相對應的"質權人"、與"財產被留置的債務人"相對應的"留置權人"。對此，我們認為，民事訴訟法的上述規定僅是對物權法等實體法中規定的實體權利的實現作出的程序性規定，該程序規定的依據來源於實體法，應當按照實體法的規定來確定實現擔保物權的申請主體。因此，對於實現擔保物權的申請主體應暫以物權法的規定為准，不宜做擴大性的解釋。至於抵押人、質權人、留置權人是否可以成為實現擔保物權的申請主體，留待今後的審判實踐逐漸探索。

此外，申請實現擔保物權是否僅以物權法為依據，換言之，物權法之外的其他實體法是否也可以作為申請實現擔保物權的依據？我們認為，根據新民事訴訟法立法本意，除了物權法規定的三類申請主體外，我國合同法第二百八十六條規定的建設工程承包人也可以作為申請主體。另外，我國的海商法、民用航空器法等法律中規定的船舶抵押權人、民用航空器抵押權人等，也可以作為實現擔保物權案件的申請人。

❾ 民事裁定適用於什麼范圍

民事裁定，是指人民法院在審理民事案件過程中，對所發生的程序上應當解決的事項作出的權威性判定。也就是說，法院處理程序的事項，應當使用民事裁定.根據《民事訴訟法》第140條的規定，裁定的適用范圍是：
（一）不予受理
當事人不享有民事程序上的訴權，或者該法院對此案件無管轄權的，法院應當裁定不予受理。具體來說，一是原告起訴的事項不屬於法院主管范圍，或者雖屬法院主管范圍，但不屬於本院管轄或者不屬於民事案件的受案范圍；二是原告起訴不符合起訴條件，又無法補正或者原告未在一定期限內按時補正；三是法律規定在一定期限內不得起訴，但原告在此期限內起訴。對上述情形，法院裁定不予受理。原告對不予受理的裁定不服，有權在接到裁定書後10日內提起上訴，要求上一級法院撤銷不予受理的裁定，並要求其指定下級人民法院立案受理。
（二）管轄權異議
一方當事人向法院起訴，受訴法院予以受理後，另一方當事人認為受訴法院對該案無管轄權的，可以在應訴之前向受訴法院提出管轄異議。對此，法院應當進行審查，經過審查認為異議沒有理由的，書面裁定駁回異議；認為有理由的，裁定將案件移送有管轄權的法院。對該項裁定不服，當事人有權向上一級法院提起上訴。
（三）駁回起訴
原告向法院起訴，法院予以受理後，在審理過程中，發現當事人沒有實體意義上的訴權或者程序意義上的訴權，無權起訴或者起訴不符合起訴條件，法院以裁定駁回起訴。當事人不服的，可以提起上訴。
裁定駁回起訴與裁定不予受理不同。裁定駁回起訴是原告起訴、法院受理後，經過審查發現原告的起訴不符合民事裁定的適用范圍所為裁定；裁定不予受理是原告起訴後、法院受理前，經審查原告的起訴不符合起訴條件時所為裁定。
駁回起訴與駁回訴訟請求也不同。駁回起訴是駁回當事人對程序意義上訴權的行使，只要經過初步調查和審查即可作出，不涉及法院對當事人實體權利義務的確認，因而用裁定；而駁回訴訟請求表明原告的起訴在程序上是成立的，但其實體訴訟請求不存在，需要經過法院對案件進行實體審理後才能作出，因而用判決駁回其訴訟請求。
（四）財產保全和先予執行
財產保全和先予執行是民事訴訟程序中兩種必要的應急措施。財產保全和先予執行事實上要涉及實體問題，如財產保全要查封、扣押財產，先予執行要責令一方當事人預先履行一定義務。但是對財產的保全並非決定財產的歸屬，先予執行也只是基於某些案件原告人的特殊需要，責令被告預先履行一定的義務，而不是最終確定當事人的實體權利義務問題。所以，財產保全和先予執行的目的是為了保證訴訟的順利進行，與程序問題緊密相關，人民法院採用裁定的方式進行財產保全和先予執行。
對於財產保全和先予執行的裁定，當事人不能上訴，但可以向作出裁定的法院申請復議一次。復議期間，不停止對裁定的執行。
（五）准許或者不準許撤訴
撤訴是當事人行使處分權的表現形式。當事人撤訴只要符合法律規定，法院就應當允許。但是，當事人的撤訴違背法律或者損害國家、集體和他人合法權益的，法院應當不允許其撤訴。
（六）中止或者終結訴訟
中止訴訟是由於出現了特殊情況，訴訟程序中途停止。終結訴訟是由於出現了特殊情況，使正在進行的訴訟既無必要也無可能繼續進行下去，因而最終結束訴訟程序。在訴訟過程中，遇有需要中止訴訟或者終結訴訟的情況，由人民法院裁定。
（七）補正判決書的筆誤
補正判決書的筆誤，是對判決書中的錯誤進行補充或者更正。由於不涉及法院斷定的實體問題，因此採用裁定。
（八）中止或者終結執行
中止執行是由於出現了特殊情況，執行程序中途停止。終結執行是由於出現了特殊情況，使正在進行的執行程序失去繼續進行下去的可能性和必要性，因而最終結束執行程序。在訴訟過程中，遇有需要中止執行或者終結執行的情況，法院應當作出裁定。
（九）不予執行仲裁裁決或者公證機關賦予強制執行效力的債權文書
仲裁機構的裁決發生法律效力後，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的法院申請執行。如果被申請人提出證據證明仲裁裁決存在不予執行的情節，法院經審查屬實後，法院應當裁定不予執行仲裁裁決。
公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的法院申請強制執行。受申請的法院確認債權文書確有錯誤的，也可以裁定不予執行。
（十）其他需要裁定解決的事項
根據審判實踐的需要，法律作出這一項彈性規定，以保證審判實踐中新情況、新問題得以順利解決。其他需要裁定解決的事項有：由簡易程序審理的案件，改用普通程序進行審理；第二審法院撤銷一審法院裁判的案件，按審判監督程序決定再審，中止原判決的執行；督促程序中，申請人申請不成立的，駁回申請；經公示催告，利害關系人申報後，終結公示催告程序；宣告進入破產還債程序；承認和執行外國的判決、裁定等。
上述民事裁定中，除了前三種是當事人可以上訴的裁定，以及財產保全和先於執行裁定可以申請復議外，對其他裁定不服的，當事人不能上訴，也不能申請復議。
希望對你有所幫助，滿意請採納