⑴ 破產企業的劃撥地可作為財產清算嗎
【點評案例】 某市房地產公司因資不抵債，向人民法院申請破產。法院立案受理，並成立了破產清算組。清算組在清算過程中發現，該房地產公司破產財產中包括尚未賣出的商品房若干套，房屋范圍內的土地為出讓取得。此外，還有一塊劃撥國有土地使用權。 【分歧意見】 人民法院在處理該房地產公司的財產時，產生了分歧意見: 第一種意見認為:應將未出賣的商品房連同該宗出讓國有土地使用權作為破產財產進行清算，但另一塊劃撥國有土地使用權不能作為破產財產，應當由國家收回。 第二種意見認為:未出賣的商品房連同該宗出讓國有土地使用權應作為破產財產進行清算。劃撥國有土地使用權也可以作為破產財產進行清算，但是應當把土地收益中相當於土地出讓金的部分上繳國家。 【作者觀點】 筆者同意第二種觀點，對破產企業劃撥土地使用權進行處置時，應在公私利益間進行平衡。 《土地管理法》第五十八條第一款第(四)項規定，因單位撤銷、遷移等原因，停止使用原劃撥的國有土地的，由有關人民政府土地行政主管部門報經原批准用地的人民政府或者有批准權的人民政府批准，可以收回國有土地使用權。《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十七條規定，無償取得劃撥土地使用權的土地使用者，因遷移、解散、撤銷、破產或者其他原因而停止使用土地的，市、縣人民政府應無償收回其劃撥土地使用權，並可依照本條例的規定予以出讓。《最高人民法院關於破產企業國有劃撥土地使用權應否列入破產財產等問題的批復》中指出，破產企業以劃撥方式取得的國有土地使用權不屬於破產財產，在破產時，有關人民政府可以予以收回，並依法處置。根據這些規定的精神，劃撥土地使用權在破產案件中的處理原則與方式為:由人民政府收回，並依法處置。但是，對於政府應該採取何種程序收回，收回的范圍大小，收回後如何處置等具體法律問題，上述規定並未明確。特別是上述規定並未明確已經設定抵押權或者已經作為破產企業退出登錄資本的劃撥土地使用權的處置原則與方式。這些問題，給政府部門、人民法院、清算人在破產案件中理解與適用法律留下了很大的操作空間，從而導致了各地在執法、司法上標准不一的局面。 雖然上述法律規范確立了政府對破產企業劃撥土地使用權實現無償收回的原則，但其主要理由是「破產企業以劃撥方式取得的國有土地使用權不屬於破產財產」。與此同時，其他法律規范又規定企業的劃撥土地使用權屬於企業的資產。例如，《國土資源部關於加強土地資產管理促進國有企業改革和發展的若干意見》指出，土地資產處置時，要考慮劃撥土地使用權的平均取得和開發投入成本，合理確定土地作價水平。採用授權經營、作價出資(入股)方式處置土地資產的，按政府應收取的土地出讓金額計為國家資本金或股本金。 國土資源部《關於改革土地估價結果確認和土地資產處置審批辦法的通知》規定，為支持和促進企業改革，企業改制時，可依據劃撥土地的平均取得成本和開發成本，評定劃撥土地使用權價格，作為原土地使用者的權益，計入企業資產。企業依法取得的劃撥土地設定抵押權時，劃撥土地使用權價格可作為使用者的權益，計入抵押標的;抵押權實現時，土地使用權可轉為出讓土地使用權，在扣繳土地使用權出讓金後，抵押權人可優先受償。劃撥土地經批准可以轉讓，劃撥土地使用權價格部分可計為轉讓方的合法收益，轉讓後的用途不符合法定劃撥用地范圍的，受讓方應當申辦有償用地手續。劃撥土地需要轉為有償使用土地的，應按出讓土地使用權價格與劃撥土地使用權價格差額核算出讓金，並以此計算租金或增加國家資本金、國有股本金。上述規定已經明確指出:破產企業劃撥土地使用權是有價格的，屬於企業資本金。而既然是企業資產，那麼在破產時就可計入破產財產。 另外，我國《城市房地產管理法》第二十三條規定，土地使用權劃撥，是指縣級以上人民政府依法批准，在土地使用者繳納補償、安置等費用後將該幅土地交付其使用，或者將土地使用權無償交付給土地使用者使用的行為。依照該法規定，以劃撥方式取得土地使用權的，除法律、行政法規另有規定外，沒有使用期限的限制。這一規定將劃撥土地使用權分為有償取得的劃撥土地使用權和無償取得的劃撥土地使用權兩種，是我國確立有償取得劃撥土地使用權的主要法律依據。《國土資源部關於加強土地資產管理促進國有企業改革和發展的若干意見》以及《關於改革土地估價結果確認和土地資產處置審批辦法的通知》認可了獲得劃撥土地使用權的平均取得成本及開發成本，對於劃撥土地使用權的部分收益，明確可以計入企業資產。 所以，不能認為凡是破產企業取得的劃撥土地使用權都是無償的，為保護國有資產，在企業破產時應當由政府無償收回，而應結合具體情況進行分析。
⑵ 國有土地使用權是否屬於破產財產
最高人民法院《關於破產企業國有劃撥土地使用權應否列入破產財產等問題的批復》明確規定，「破產企業以劃撥方式取得的國有土地使用權不屬於破產財產，在企業破產時，有關人民政府可以予以收回，並依法處置」。
筆者認為，最高法院這一規定於法無據，並且嚴重侵害了破產企業和債權人的利益，理由如下：
1、最高院在上述批復中指出，做出這一規定的法律依據是《土地管理法》第五十八條第一款第（四）項及《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十七條的規定。《土地管理法》第五十八條第一款第（四）項的適用條件是「因單位撤銷、遷移等原因」，雖然這是一個有「等」字，但根據法律解釋的一般原理，「等」字所包含的未列明事項應與列明的事項在性質上相同或接近，而「破產」與「撤銷、遷移」性質完全不同，因此，對企業破產似乎難以適用該條法律；《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十七條的適用條件是「無償取得劃撥土地使用權的土地使用者」，通過前面的分析可知，很多劃撥土地使用者是支付了土地開發費用的，最高法院對此不加區分，任意擴大了適用范圍，屬於適用法律不當。
2、如果企業支付了土地開發費用，那麼該筆支出應作為企業的投資，如果政府無償收回土地，實質上等於沒收了企業的這部分投資。政府收回土地後將其重新出讓，收取的土地出讓金中包含了企業支付的土地開發費用，政府對此將構成不當得利。
這里需要澄清的核心問題是：劃撥土地使用人支付土地開發費用這一行為的法律性質到底是什麼？筆者認為這一行為並非支付地租（與出讓的根本區別），而只是取得劃撥土地使有權的前置條件。土地使用人支付的土地開發費用將凝固在土地使有權這一無形資產的價值之中，其所有權並未轉移到土地所有人（國家），按照「誰投資，誰享有」的原則，土地使用人對凝固在土地使有權中的這部分價值應享有所有權。
3、企業以其全部資產作為其對外債務的擔保，企業支付的凝固在土地使有權價值之中的土地開發費用也應是其全部資產的組成部分，如果政府無償收回土地，那麼等於沒收了企業的部分資產，這必然會使企業的擔保資產減少，從而侵害了債務人的利益。
綜上所述，最高法院的上述規定既不合法，也不合理。筆者認為，政府可以收回破產企業的國有劃撥土地使用權，但應退還企業支付的土地開發成費用，並將其作為破產財產。
⑶ 企業改制和破產，其使用的國有土地使用權如何確定
（1）以出讓方式取得的土地使用權或以劃撥方式取得的土地使用權補辦出讓手續後作回為資產入股的，土答地使用權確定給股份制企業。國家以土地使用權作價入股的，土地使用權確定給股份制企業。國家將土地使用權租賃給股份制企業的，土地使用權確定給股份制企業。企業以出讓方式取得的土地使用權或以劃撥方式取得的土地使用權補辦出讓手續後，出租給股份制企業的，土地使用權不變。（2）企業以出讓方式取得的土地使用權，在企業破產後，經依法處置，確定給新的受讓人；企業通過劃撥方式取得的土地使用權，在企業破產時，其土地使用權由縣級以上人民政府收回後，根據有關規定進行處置。
⑷ 集體企業破產，土地如何處置
在司法實踐中，一些破產案件的清算組覺得處理集體土地難度大，法律限制較多，不願在破產程序中處理。筆者認為，對企業破產涉及的集體土地一概不管是不妥的，應該區別情況，依法處理。 對已經取得集體土地使用權證的集體企業，其破產時集體土地使用權應納入破產財產。最高人民法院《關於審理企業破產案件若干問題的規定》明確：「清算組處理集體所有土地使用權，應當遵守相關法律規定。未辦理土地使用手續的集體所有土地使用權，應當在該集體范圍內轉讓。」對於條文中的「應當遵守相關法律規定」，應該是《土地管理法》、《土地管理法實施細則》以及其他土地管理方面的法規、司法解釋。根據《土地管理法》第九條、第十三條的規定，可以得出這樣的結論，已經辦理了土地徵用手續的企業，取得了土地使用權證，四至清楚，其土地使用權理所當然屬於破產企業資產，清算組對破產企業處置包括土地使用權，因為如果不處理土地使用權這筆隱形資產，就等於減少了破產財產，不利於對破產債權人的保護。因為這樣的集體企業就是嚴格意義上的土地使用者，盡管有的在幾十年前徵用時，所繳納的土地補償等費用較少，但土地問題的處理原則是尊重歷史，注重現實，方便生產。現在企業破產了，作為土地使用者，企業所有的建築物 、附著物依法拍賣時，其使用范圍內的土地亦應隨之轉移。據筆者所知道的一起的集體企業破產案件，因清算組沒有將企業依法取得的土地使用權納入破產財產，致使這一破產案件最後以破產財產不足以支付破產費用而提前終結。根據《土地管理法》第六十三條規定，依法取得了土地使用權的企業，在破產時，其土地使用權可以轉讓。 對未辦理土地徵用審批手續，未取得集體土地使用權證的集體企業，在破產時又如何處理呢？這不妨再看最高人民法院《關於審理企業破產案件若干問題的規定》第八十條：「清算組處理集體所有土地使用權時，應當遵守相關法律規定，未辦理土地徵用手續的集體所有土地使用權，應當在該集體范圍內轉讓。」這里首先要弄明白這樣一個問題，鄉鎮企業在興辦時，往往是當時的人民公社黨委劃地為界，當時的大隊或村委會或得到了一點補償，或什麼也沒有得到便貢獻出了大片土地。這樣的企業，過去往往是由鄉鎮政府土地管理部門向企業收取一定的土地使用費，有的乾脆由鄉鎮政府收取部分費用後，轉給當地的老百姓。現在企業破產了，當年的土地所有者或要收回土地，或要高額補償，該怎麼辦？這確實是很棘手的問題。而這樣的鄉鎮企業，其使用的土地是鄉鎮集體所有還是村集體所有，往往都有很大的爭議。筆者認為，既然是鄉鎮企業，興辦時不是給了農民一定的補償，就是以減免徵購等為條件，或是對土地進行了適當的調整，這就應該認定該企業所用 土地為鄉鎮集體所有。明確了破產企業的土地權屬後，鄉鎮政府有責任做好老百姓的思想工作，在適度的范圍內平衡他們的利益關系，協助破產企業作為土地使用者向土地所在地的縣級人民政府土地行政主管部門提出用地登記申請，補辦集體土地使用證，結束該幅土地使用權長期處於不確定狀態。但補辦集體土地使用證而發生的相關費用，因該幅土地使用權未納入破產財產，可以要求買受人承擔。之後，還應當由買受人與土地所有人即鄉鎮集體經濟組織簽訂土地有償使用合同，每年繳納一定的使用費，這是符合法律規定的。 如何確定集體土地使用權轉讓范圍？前面提到的最高人民法院司法解釋中有「應當在該集體范圍內轉讓」的規定。當今各級政府高度重視招商引資，加速企業民營化進程，找來外地投資者利用破產企業的原有設施投資興辦企業，確實是件大好事，但外地投資者剛來買企業就面臨著土地使用權不是在該集體范圍內轉讓的問題。因此，對「應當在該集體范圍內轉讓」該作何解呢？ 《土地管理法》只講到土地使用權可以依照法律規定轉讓，而最高院司法解釋講的是這樣的集體土地使用權轉讓只能在該集體范圍內進行。 從法的效力上看，筆者認為，在處理時只能依據《土地管理法》。該法第二條第三款規定：「土地的使用權可以依照法律的規定轉讓。」這里並沒有限定轉讓的范圍。 集體所有制企業破產後，新的買受人是否需要變更土地性質？按規定，因企業破產、兼並、分立的，致使土地使用權流轉，繼受土地使用權又不屬於本農村集體經濟組織投資設立的企業，應辦理國有土地徵用和國有土地出讓手續，向國家上繳土地使用權出讓金。破產兼並、分立後的繼受土地使用權的企業，取得國有土地使用權。有的地方卻是這樣規定的，產權轉換後，辦理過戶手續時，新企業用地可保持原企業使用土地的性質不變。
⑸ 國有企業破產如何處置劃撥土地使用權
劃撥土地使用權是土地使用者通過各種合法方式，無償取得的國有土地使用權，通過出讓方式以外依法取得的國有土地使用權都屬於劃撥土地使用權，國有企業使用的土地一般都屬於劃撥土地。當國有企業破產時，對其無償取得的劃撥土地使用權應當依法進行處置。
1、企業破產劃撥土地使用權應當收回
國有企業取得劃撥土地使用權，是政府無償劃撥的，劃撥土地使用權的主體是特定的，即該國有企業，使用期限是長期的，長期使用通常理解是該國有企業在其存續期間均有權無償使用。劃撥土地使用權沒有出讓，仍然是國有，當國有企業破產時，土地使用權的主體不復存在，土地使用期限自然屆期，政府此時作為土地使用權的擁有者，應當及時收回土地使用權，收回劃撥土地使用權是無償的，但對地面附著物應作適當補償。國務院《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十七條規定「無償取得劃撥土地使用權的土地使用者，因遷移、解散、撤銷、破產或者其他原因而停止使用土地的，市、縣人民政府應當無償收回其劃撥土地使用權，並可依照本條例的規定予以出讓」，當然政府「無償收回劃撥土地使用權時，對其地上建築物、其他附著物，市、縣人民政府應當根據實際情況給予適當補償」。
2、出讓劃撥土地使用權安置企業職工
根據國家政策，國有企業破產必須妥善安置職工。由於歷史原因，國有企業包袱沉重，一旦破產安置職工就是一件頭等大事，安置費用必須落實。為了解決安置費用的不足，國家制定相關法規和政策，其中出讓劃撥土地使用權，以出讓金優先安置破產企業職工就是籌措安置費用的重要渠道。國務院《關於在若干城市試行國有企業兼並破產和職工再就業有關問題的補充通知》指出：各試點城市人民政府要積極開拓就業門路，關心破產企業職工生活，妥善安置破產企業職工，保持社會穩定，並規定「安置破產企業職工的費用，從破產企業依法取得的土地使用權轉讓所得中撥付」。
3、安置職工優先劃撥土地的抵押權人
根據《擔保法》的規定，抵押權人享有優先受償權，當債務人逾期不償還債務時，可以依法拍賣抵押物，從拍賣所得款中優先受到償還。劃撥土地使用權可以依法設置抵押，抵押權人也同樣享有優先受償權。但企業破產時，劃撥土地的抵押權人的優先受償權受到了特別法的調整，職工安置成了劃撥土地出讓金的第一順序受償人，抵押權人降為第二順序受償人。國家土地管理局《國有企業改革中劃撥土地使用權管理暫行規定》第六條規定「國有企業破產或出售的，企業原劃撥土地使用權應當以出讓方式處置」，「破產企業屬國務院確定的企業優化資本結構試點城市范圍內的國有工業企業，土地使用權出讓金應首先安置破產企業職工，破產企業將土地使用權進行抵押的，抵押權實現時土地使用權折價或者拍賣、變賣後所得也應首先用於安置破產企業職工」。
⑹ 破產企業以無償劃撥方式取得的土地使用權是否是破產
看情況，因為從中國法院處理當前破產案件的具體操作上講，對劃撥取得土地使用權的，應當採取靈活的方法，具體問題具體分析。首先，凡列入全國企業兼並破產和職工再就業工作計劃的國有工業企業破產，適用國務院《關於在若干城市試行國有企業破產有關問題的通知》(以下簡稱國發(1994)59號文件)等政策，破產企業的土地使用權應納入破產財產。國發（1994）59號文件第二條規定：「企業依法取得的土地使用權，應當以拍賣或者招標方式為主依法轉讓，轉讓所得首先用於破產企業職工安置；安置破產企業職工後有剩餘的，剩餘部分與其他破產財產統一列入破產分配方案」。其次，對依法必須由國家收回的土地使用權也不應一律無償收回，還應具體情況具體處理：劃撥取得土地使用權已作為破產企業注冊資金的，政府就應將收回土地使用權而減少的注冊資金部分給予補足，補足的注冊資金部分應列入破產財產；對於破產企業取得劃撥土地使用權時已經支付了安置補償費等征地費用的，政府應給破產企業相應的補償，這些補償就應列入破產財產。第三，破產企業雖然無償取得劃撥土地使用權，但根據城市規劃國家無須立即收回的，在不改變土地用途的前提下，應允許破產企業在補交一定比例土地出讓金後，將劃撥土地使用權列入破產財產並用於清償債務。
⑺ 法院在破產清算中政府能對土地改變性質嗎
法院在破產清算中，政府不能對土地改變性質。
如果政府改變清算單位的土地性質，可以在清算後依法改變。
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一、企業破產清算土地使用權如何處理
依據國務院《關於在若干城市試行國有企業破產有關問題的通知》：
依照《通知》規定，破產企業的土地使用權按如下原則處理：企業破產時，企業依法取得的土地使用權，應當以拍賣或者招標方式為主依法轉讓，轉讓所得首先用於破產企業職工安置;安置破產企業職工後有剩餘的，剩餘部分與其他破產財產統一列入破產財產分配方案。
二、土地使用權的變更程序
提前收回土地使用權，是指出讓人在土地使用權出讓合同約定出讓年限尚未屆滿的情況下，終止土地使用權出讓合同而收回土地使用權。根據《城市房地產管理法》和《土地管理法》及其實施細則的有關規定，提前收回土地使用權的前提條件是在特殊情況下，根據社會公共利益的需要，並由有關人民政府土地行政主管部門報經原審批機關批准。
(1)為公共利益需要使用土地的。為公共利益需要是指國家為經濟、政治、軍事、文化、衛生等建設，需要使用土地的，可以將土地使用權收回。
(2)為實施城市規劃進行舊城區改建，需要調整使用土地的，隨著城市建設的加快，新的城市規劃的實施，需要對舊城區進行大規模的改造，需要重新調整和安排城市各個區域的土地的使用，為配合舊城區改建，國家要調整使用土地，收回或重新安排一些單位和居民正在使用的土地。
(3)土地出讓等有償使用合同約定的使用期限屆滿，土地使用者未申請續期或者申請續期未獲批準的。
(4)因單位撤消、遷移等原因，停止使用原劃撥的國有土地的。
(5)公路、鐵路、機場、礦場等經核准報廢的。
在企業的破產清算過程中，對於破產清算土地使用權如何處理的問題，有相關的法律法規作為處理的法律依據。破產企業的土地使用權首先要進行轉讓，轉讓所得用於企業的職工安置，然後列入破產財產分配的方案中繼續進行分配。因企業破產的土地使用權首先要進行變更程序才能與破產企業完全脫離關系，變更土地使用權需要獲得原審批機關的審核批准。