1. 評標現場法律保障措施
評標環節的常見問題涉及方方面面,有技術問題、經濟問題、法律問題、管理問題、道德問題等。每一個人都有自己固定的思維模式和專業立場,必然導致其看問題的局限性,因此,法律規定,評標委員會應依法組建並負責評標活動,評標委員會中技術、經濟等方面的專家不得少於成員總數的三分之二。」
一、評標環節法律規定回顧
1.評標主體:招標人依法組建的評標委員會
《招標投標法》第三十七條規定:「評標由招標人依法組建的評標委員會負責。依法必須進行招標的項目,其評標委員會由招標人代表和有關技術、經濟等方面的專家組成,成員人數為五人以上單數,其中技術、經濟等方面的專家不得少於成員總數的三分之二。」
2.評標依據:法律法規及招標文件中規定的評標標准和方法
《招標投標法實施條例》第四十九條規定:「評標委員會成員應當依照招標投標法和本條例的規定,按照招標文件規定的評標標准和方法,客觀、公正地對投標文件提出評審意見。招標文件沒有規定的標准和方法不得作為評標的依據。」
3.評標過程
(1)評標准備。《評標委員會和評標方法暫行規定》第十五條規定:「評標委員會成員應當編制供評標使用的相應表格,認真研究招標文件,至少應熟悉和了解以下內容:(一)招標的目標;(二)招標項目的范圍和性質;(三)招標文件中規定的主要技術要求、標准和商務條款;(四)招標文件規定的評標標准、評標方法和在評標過程中考慮的相關因素。」
(2)初步評審。《招標投標法實施條例》第五十二條規定:「投標文件中有含義不明確的內容、明顯文字或者計算錯誤,評標委員會認為需要投標人作出必要的澄清、說明的,應當書面通知該投標人。投標人的澄清、說明應當採用書面形式,並不得超出招標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內容。」
根據上述規定,澄清需要注意以下四個問題:
一是澄清事項必須由評標委員會以書面方式提出;
二是需要澄清的三種情形:投標文件存在含義不明確的內容、投標文件對同類問題表述不一致、投標文件中存在明顯的文字和計算錯誤;
三是澄清的表述不得超出招標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內容;
四是投標人應按照評標委員會的書面澄清要求,以書面方式作出澄清、說明和補正;
五是評標委員會僅能夠依法對符合法定狀況的投標文件提出澄清要求,不得暗示或者誘導投標人作出澄清、說明,不得接受投標人主動提出的澄清、說明。
(3)詳細評審。《評標委員會和評標方法暫行規定》第二十九條規定:「評標方法包括經評審的最低投標價法、綜合評估法或者法律法規允許的其他評標方法。」經評審的最低投標價法詳細評審的內容是對投標文件的價格要素按招標文件規定的方法進行做必要的調整,以便使所有投標文件的價格要素按統一的口徑進行比較。價格要素可能調整的內容包括投標范圍偏差、投標缺漏項(或多項)內容的加價(或減價)、付款條件偏差引起的資金時間價值差異、交貨期(工期)偏差給招標人帶來的直接損益、國外貨幣匯率轉換損失,以及雖未計入報價但評標中應當考慮的稅費、運輸保險費及其他費用的增減。
綜合評估法詳細評審的內容是對價格、商務、技術等各項因素按照招標文件規定的標准(分值或貨幣)量化折算為貨幣、分數或比例系數等,再做比較。
(4)推薦中標候選人,《招標投標法實施條例》第五十三條規定:「評標完成後,評標委員會應當向招標人提交書面評標報告和中標候選人名單。中標候選人應當不超過三個,並標明排序。」
二、評標環節中的常見問題
評標環節出現的問題往往與招標文件編制有密切關系。如果這些問題在法律法規或招標文件中有相應的規定,則比較容易解決;如果是在編制招標文件中出現疏漏和錯誤,則問題相對難以解決。具體來講有以下幾類問題:
1.第一類問題:投標人主體資格不合格被否決的常見情形
主體身份:參考《標准施工招標資格預審文件》的規定。
利害關系:參考《標准施工招標資格預審文件》的規定。
控股管理關系:參考《標准施工招標資格預審文件》的規定。
2.第二類問題:招標文件中未規定最高限價
例:某工程招標的招標文件中未設定最高投標限價,也未設定最高投標限價的計算方法,如果投標人的報價全部超出項目預算,該如何處理?如果部分投標人的報價超出預算,該如何處理?
【解答】企業採用自有資金進行招投標采購,應當適用《招標投標法》。根據《招標投標法》及相關法律規定,投標報價超出項目預算不是法定否決投標的理由,因此,如果投標人的報價全部超出項目預算,又沒有在招標文件中設置最高限價,否決全部投標沒有法律依據。
根據《工程建設項目施工招標投標辦法》(七部委30號令)第六十四條規定,合同中確定的建設規模、建設標准、建設內容、合同價格應當控制在批準的初步設計及概算文件范圍內。確需超出規定范圍的,應當在中標合同簽訂前,報原項目審批部門審查同意。凡應報經審查而未報的,在初步設計及概算調整時,原項目審批部門一律不予承認。招標人通常不能因此否決投標。
3.第三類問題:招標代理機構的全資子公司、參股參與投標
例:某依法必須招標的工程施工招標項目,招標代理機構的全資子公司與招標代理機構的參股公司均參與了投標,招標文件中未對此進行規定。結果,招標代理機構的子公司與招標代理機構的參股公司被評標委員會否決是否正確?
【解答】否決正確。《招標投標法實施條例》第十五條規定:「編制依法必須進行招標的項目的資格預審文件和招標文件,應當使用國務院發展改革部門會同有關行政監督部門制定的標准文本。」《簡明施工招標文件》在投標人資格要求中規定:「投標人不得存在下列情形與本招標項目的監理人或代建人或招標代理機構相互控股或參股的」
4.第四類問題:貨物采購中,對代理商投標的限制
【解答】代理商投標不被接受的情形如下:
(1)招標文件規定不接受代理商投標的;(2)代理商資格條件不滿足招標文件要求的;(3)製造商與其委託的代理商同時投標的;(4)製造商委託兩個及以上代理商投同一品牌同一型號貨物的。
5.第五類問題:投標人發生合並、分立等變化,相關資質、業績如何認定?
【解答】
(1)無論合並還是分立,企業的資質均需得到相關審批部門的認定,資質應屬於投標人所有並在投標人名下,發生合並、分立前公司名下的資質應辦理變更。
(2)企業合並的,合並後的企業可以承繼合並前各方的業績。
(3)企業分立的,分立後投標人的業績需要重新評定。
轉自:建築經濟與管理
四川君合律師事務所高級合夥人、國家注冊律師、注冊拍賣師、仲裁員、工程造價管理師(高級)、企業法律風險管理師(高級)、企業法律顧問咨詢師(高級),民商法碩士研究生,中國民主建國會四川省直十三支部委員,中國民主建國會四川省社法會委員,西南財經大學總裁同學會法務中心總監,中國法學會會員,四川省政府信訪咨詢特邀律師,成都市房地產管理局常年法律顧問團律師。
主營業務及專長:企業常年法律顧問、房地產與建工、金融、投融資、並購重組、公司法、經濟合同、破產、拍賣、知識產權等民商事類訴訟、非訴訟業務及刑事辯護。
教育經歷:西南政法大學、四川大學、清華大學、亞洲城市大學。
律師工作經歷:從2001年開始律師執業至今。
獲得榮譽:
連續多年獲得四川君合律師事務所「業績優異獎」、「特別貢獻獎」等獎@項。
律師執業主要業績:
法律顧問單位業績(含曾服務及現服務)
擔任成都市房地產管理局、陽光壹佰置業(成都)有限公司、菲律賓SM集團旗下SM置業有限公司【SMDC(HK) Limited】、四川嘉和房產、成都溫江興城房地產、成都敘永興城房地產、四川星原房地產、四川東方住宅、四川川大東方建築智能化技術、四川省四維建築勞務、成都標竿房地產、四川順興園林、四川路通建設、成都建工、成都昂世實業集團、四川德商德匯實業集團、四川商協匯投資管理、四川德標投資、四川金蜀投資、成都軒鼎投資擔保、成都音之浪投資管理、成都金霖先鋒股權投資基金管理、成都軒嫘投資、成都興化化工、成都永久、成都西邊亮傢具、成都紫丹傢具、成都鵬程宏廣告、成都縱合道廣告、成都創收商貿、成都永旺塑膠、成都三力印務、成都百川油漆、成都虹牌永記、 韓國株式會社世弘企劃、成都風車寶貝教育、成都好利天誠、成都通安達消防、四川九五訂制、四川人人酒電子商務、四川原酒科技、易酒購控股、成都德至誠醫療器械、四川欣鼎醫療器械、四川同創遠景貿易、四川德商聯盟投資、四川德匯投資、成都振坤貿易、四川文軒在線、志超科技、銀谷科技、樂聰聰科技、川發展國弘投資、成都龍潭裕都實業、四川中藍海實業、四川格爾斯實業、四川天下興房地產開發、成都尋英博享、三星富莉、成都鹽亭商會、成都德陽商會、四川任氏宗親會/任氏企業商會、綿陽任氏宗親會/任氏企業商會等50餘家企事業單位、政府部門、社會團體、個人常年法律顧問。
訴訟、非訴訟業績
1、成功代理林女士訴四川上東朝陽房地產開發有限公司3000萬元人民幣民間借貸糾紛案【案號:四川省成都市中級人民法院(2012)成民初字第123號】;
2、成功代理(含執行)四川省東方住宅開發有限責任公司訴彭州市龍興寺300餘萬元人民幣建設工程施工合同糾紛案【案號:四川省成都市中級人民法院(2002)成民初字第213號】,在本案中,代理申請人成功追加彭州市佛教協會作為被執行人,對最終實現執行至為關鍵,具有典型性;
3、成功代理韓國株式會社世弘企劃訴成都視傑廣告有限責任公司其他服務合同糾紛案【案號:四川省成都市中級人民法院(2006)成民初字第35號】,本案被告股東因涉嫌虛假出資,在執行階段被成功追加為被執行人,具有示範性。本案例被入選最高人民法院司法案例資料庫;
4、為在全國有影響力的「李某涉嫌尋釁滋事罪案」辯護(案發時,錦江區警方出動60多名警力控制現場。本案事實登載於2006年5月27日《成都商報》第13版,四川電視台、成都電視台亦對此作相關報道),與公訴機關溝通、積極交換意見,以涉嫌妨礙公務罪提出公訴並最終從輕判決李某7個月有期徒刑【案號:成都市錦江區人民法院(2006)錦江刑初字第632號】;
5、成功代理成都龍潭裕都實業有限公司訴中十冶集團有限公司1000餘萬元人民幣建設工程施工合同糾紛【案號:(2012)成華民初字第1379號】;
6、為志超科技(遂寧)有限公司提供訟爭標的額9000餘萬元人民幣的建設工程施工合同糾紛訴訟個案代理服務【案號:(2018)川01民初字第612號、(2018)川01民初字第2867號】;
7、參與處置2011年四川非法吸收公眾存款第一案(眉山干昌雲及四川上東朝陽房地產開發有限公司非法吸收公眾存款億元人民幣);
8、全程參與組建某小額貸款有限公司並提供法律服務;
9、代理范某訟爭標的額共計7000萬元人民幣民間借貸糾紛系列案件;
10、為范某提供訟爭標的額1億余萬元人民幣的建設工程施工合同糾紛訴訟個案代理服務【案號:四川省高級人民法院(2017)川民初第124號】
11、迄今成功代理600餘件訴訟、非訴訟法律服務。
團隊服務:
組建任正飛律師團隊工作室,成立了任正飛律師團隊(成員專業特長涵蓋公司法、勞動法、知識產權、風險合規、法人治理結構完善、PE、VC、IPO等)。始終堅持走專業化、品牌化、團隊化服務之路。能承接重大、疑難、復雜法務項目,能為當事人提供及時、全面、充分、優質、高效的法律服務。
專業功底及訴訟勝訴率(含調解):
任正飛律師法律專業理論深厚,辯論/辯護技能專業。對當事人的委託誠實信用、勤勉盡責,擅於為法律顧問單位制定法律風險預防機制,以期風險合規,「防患於未然」。其專業的技能、善辯的口才、雅達的文辭、縝密的思維、務實的訴訟方案、勤勉敬業的態度、團隊服務的方式,是當事人受到優質服務的保障。迄今,根據歷年辦案卷宗統計,其訴訟勝訴率(含調解),保持在95%以上。