國有建設用地使用權出讓合同

A. 建設用地使用權合同有什麼內容

通過招標、拍賣、協議等出讓方式設立建設用地使用權的，當事人應當採用書面形式訂立建設用地使用權出讓合同。建設用地使用權出讓合同一般包括下列條款：(一)當事人的名稱和住所;(二)土地界址、面積等;(三)建築物、構築物及其附屬設施佔用的空間;(四)土地用途、規劃條件;(五)建設用地使用權期限;(六)出讓金等費用及其支付方式;(七)解決爭議的方法。
【法律依據】
《中華人民共和國民法典》
第三百四十八條通過招標、拍賣、協議等出讓方式設立建設用地使用權的，當事人應當採用書面形式訂立建設用地使用權出讓合同。
建設用地使用權出讓合同一般包括下列條款：
（一）當事人的名稱和住所；
（二）土地界址、面積等；
（三）建築物、構築物及其附屬設施佔用的空間；
（四）土地用途、規劃條件；
（五）建設用地使用權期限；
（六）出讓金等費用及其支付方式；
（七）解決爭議的方法。

B. 取得國有建設用地使用權掛牌出讓成交確認書，但國有土地使用權出讓合同未簽訂，能否確認土地使用權

基本可以確定。

辦理土地招標拍賣掛牌出讓程序

一、招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權的法律依據
根據《中華人民共和國城市房地產管理法》、《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國土地管理法實施條例》和中華人民共和國國土資源部令第11號《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權規定》等法律、法規，進行招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權。
二、適用范圍
商業、旅遊、娛樂和商品住宅等各類經營性用地，必須以招標、拍賣或者掛牌方式出讓。
前款規定以外用途的土地的供地計劃公布後，同一宗地有兩個以上意向用地者的，也應當採用招標、拍賣或者掛牌方式出讓。
三、投標申請人、競買申請人應提交的資料
1、投標、競買申請書；
2、營業執照副本（復印件）。；
3、法定代表人證明書；
4、法定代表人身份證復印件（競買人為個人的只須提供身份證復印件）；
5、履約保證金。
四、招標拍賣掛牌公告應包括的內容
1、出讓人的名稱和地址；
2、出讓宗地的位置、現狀、面積、使用年限、用途、規劃設計要求；
3、投標人、競買人的資格要求及申請取得投標、競買資格的辦法；
4、索取招標拍賣掛牌出讓文件的時間、地點及方式；
5、招標拍賣掛牌時間、地點、投標掛牌期限、投標和競價方式等；
6、確定中標人、競得人的標准和方法；
7、投標、競買保證金；
8、其他需要公告的事項。
五、投標、開標的程序
1、投標人在投標截止時間前將標書投入標箱。招標公告允許郵寄標書的，投標人可以郵寄，但出讓人在投標截止時間前收到的方為有效。
標書投入標箱後，不可撤回。投標人應對標書和有關書面承諾承擔責任。
2、出讓人按照招標公告規定的時間、地點開標，邀請所有投標人參加。由投標人或者其推選的代表檢查標箱的密封情況，當眾開啟標箱，宣布投標人名稱、投標價格和投標文件的主要內容。投標人少於三人的，出讓人應當依照規定重新招標。
3、評標小組進行評標。評標小組由出讓人代表、有關專家組成，成員人數為五人以上的單數。
評標小組可以要求投標人對投標文件作出必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內容。
評標小組應當按照招標文件確定的評標標准和方法，對投標文件進行評審。
4、招標人根據評標結果，確定中標人。
六、拍賣會的程序
1、主持人點算競買人；
2、主持人介紹拍賣宗地的位置、面積、用途、使用年限、規劃要求和其他有關事項；
3、主持人宣布起叫價和增價規則及增價幅度。沒有底價的，應當明確提示；
4、主持人報出起叫價；
5、競買人舉牌應價或者報價；
6、主持人確定該應價後繼續競價；
7、主持人連續三次宣布同一應價而沒有再應價的，主持人落槌表示拍賣成交；
8、主持人宣布最高應價者為競得人。
七、掛牌出讓土地的程序
1、在掛牌公告規定的掛牌起始日，出讓人將掛牌宗地的位置、面積、用途、使用年限、規劃要求、起始價、增價規則及增價幅度等，在掛牌公告規定的土地交易場所掛牌公布；
2、符合條件的競買人填寫報價單報價；
3、出讓人確認該報價後，更新顯示掛牌價格；
4、出讓人繼續接受新的報價；
5、出讓人在掛牌公告規定的掛牌截止時間確定競得人。
八、投標競買成功後應辦理的手續
1、以招標、拍賣或者掛牌方式確定中標人、競得人後，出讓人應當與中標人、競得人簽訂成交確認書。
2、中標人、競得人應當按照成交確認書約定的時間，與出讓人簽訂《國有土地使用權出讓合同》。
3、受讓人依照《國有土地使用權出讓合同》的約定付清全部國有土地使用權出讓金後，應當依法申請辦理土地登記，領取國有土地使用權證書。

C. 土地出讓合同糾紛是民事訴訟還是行政訴訟

2015年袁某某與某某市自然資源局（原國土局），簽訂了涉案協議國有建設用地使用權出讓合同，本案原告郭某某認為該出讓合同侵犯其自留地的權益，且出讓程序不合法，依法向某某人民法院提起行政訴訟，訴請法院確認該協議無效。一：原告是否具有本案的原告訴訟主體資格；
二：本案是否屬於行政訴訟的受案范圍；
三：本案某某市自然資源局與本案第三人袁某某簽訂的國有建設用地使用權出讓合同是否符合法律規定。究竟屬於行政協議還是民事民事合同，會直接導致當事人在訴訟程序中承擔的舉證責任的大小，如果認國有建設用地使用權出讓合同屬於行政協議，則該類案件應該屬於行政訴訟的受案范圍，因國有建設用地使用權出讓合同產生糾紛的，應該通過行政訴訟解決，在行政訴訟中，被告則需要承擔行政行為是否合法的舉證責任。故在該案中，原告郭某某隻需證明：
1：該案國有建設用地使用權出讓合同與之存在利害關系；
2：該案行政行為存在。而被告某某市自然資源局作為行政機關需證明其與袁某某簽訂的國有建設用地使用權出讓合同證據確鑿、程序合法、符合法律的規定，並不存在關於行政行為無效之情形。
拓展資料：該類案件究竟屬於行政訴訟的受案范圍還是民事訴訟的受案范圍，將會決定雙方當事人在司法程序中，所承擔舉證責任的問題，會直接關繫到案件所主張的事實能不能得到人民法院的支持。該案人民法院認為其屬於民事協議，並不屬於行政訴訟的受案范圍，也就意味著本案原告郭某某在下一步的維權中，需要按照民事訴訟程序進行維權，需對本案國有建設用地使用權出讓合同是否存在合同無效之情形承擔舉證責任，如果原告郭某某在民事訴訟中不能舉證證明該國有建設用地使用權出讓合同存在有導致合同無效的情形，則需承擔舉證責任不能的責任。
法律依據：《最高人民法院關於審理行政協議案件若干問題的規定》第二條僅將礦業權等國有自然資源使用權出讓協議納入行政協議范圍，並未將國有土地使用權出讓合同包含在內。《民事案件案由規定》亦將建設用地使用權出讓合同糾紛作為案由進行規定。

D. 國有建設用地使用權協議出讓程序是怎樣的

（1）公開出讓信息，接受用地申請，確定供地方式。
（2）編制協議出讓方案。市、縣國土資源管理部門會同規劃等部門，依據國有建設用地使用權出讓計劃、城市規劃和意向用地者申請的用地類型、規模等，編制國有建設用地使用權協議出讓方案。
協議出讓方案應當包括：擬出讓地塊的位置、四至、用途、面積、年限、土地使用條件、供地時間、供地方式等。
（3）地價評估，確定底價。
（4）協議出讓方案、底價報批。市、縣國土資源管理部門應當按規定將協議出讓方案、底價報有批准權的人民政府批准。
（5）協商，簽訂意向書。市、縣國土資源管理部門依據經批準的協議出讓方案和底價，與意向用地者就土地出讓價格等進行充分協商、談判。協商談判時，國土資源管理部門參加談判的代表應當不少於2人。
雙方協商、談判達成一致，並且議定的出讓價格不低於底價的，市、縣國土資源管理部門應當與意向用地者簽訂《國有建設用地使用權出讓意向書》。
（6）公示。《國有建設用地使用權出讓意向書》簽訂後，市、縣國土資源管理部門將意向出讓地塊的位置、用途、面積、出讓年限、土地使用條件、意向用地者、擬出讓價格等內容在當地土地有形市場等指定場所以及中國土地市場網進行公示，並註明意見反饋途徑和方式。公示時間不得少於5日。
國有建設使用權出讓的一般程序（7）簽訂出讓合同，公布出讓結果。公示期滿，無異議或雖有異議但經市、縣國土資源管理部門審查沒有發現存在違反法律法規行為的，市、縣國土資源管理部門應當按照《國有建設用地使用權出讓意向書》約定，與意向用地者簽訂《國有建設用地使用權出讓合同》。
《國有建設用地使用權出讓合同》簽訂後7日內，市、縣國土資源管理部門將協議出讓結果通過中國土地市場網以及土地有形市場等指定場所向社會公布，接受社會監督。
（8）核發《建設用地批准書》，交付土地。市、縣國土資源管理部門向受讓人核發《建設用地批准書》，並按照《國有建設用地使用權出讓合同》、《建設用地批准書》約定的時間和條件將出讓土地交付給受讓人。
（9）辦理土地登記。受讓人按照《國有建設用地使用權出讓合同》約定付清全部國有建設用地使用權出讓金，依法申請辦理土地登記手續，領取《國有建設用地使用證》，取得土地使用權。
（10）資料歸檔。協議出讓手續全部辦結後，市、縣國土資源管理部門應當對宗地出讓過程中的出讓信息公布、用地申請、審批、談判、公示、簽訂合同等各環節相關資料、文件進行整理，並按規定歸檔。

E. 建設用地使用權出讓合同包括哪些

根據物權法第一百三十八條的規定建設用地使用權出讓合同一般包括下列條款版
一當事人的名稱和權住所；
二土地界址、面積等；
三建築物、構築物及其附屬設施佔用的空間；
四土地用途；
五使用期限；
六齣讓金等費用及其支付方式；
七解決爭議的方法
建設用地使用權的生效不需要登記只需要以合法有效的建設用地使用合同為前提需要登記方能生效不得對抗第三人
新的物權法對其條款有所修改物權法草案修改稿第一百三十九條規定設立建設用地使用權應當向登記機構申請建設用地使用權登記登記機構應當向建設用地使用權人發放建設用地使用權證書有的代表提出這一條同其他類似條款相比較需要補充規定建設用地使用權何時設立法律委員會經研究建議在這一條中增加建設用地使用權自登記時設立一句修改為設立建設用地使用權的應當向登記機構申請建設用地使用權登記建設用地使用權自登記時設立登記機構應當向建設用地使用權人發放建設用地使用權證書

F. 《國有建設用地使用權出讓合同》中提到的法律法規

現在國來有建設用地使用自權出讓分為生地出讓和熟地出讓，生地及毛地，征地拆遷都還沒有進行，或者征地拆遷完成了沒有三通一平，熟地則是已經完成征地拆遷，有些已經完成三通一平至七通一平的都為熟地。法律沒有明確規定。具體的應該根據《國有建設用地使用權出讓合同》上面的約定，08版的《合同》第六條為交地相關約定。（第一次回答問題，不全之處，請諒解!）

G. 國有建設用地使用權出讓合同交印花稅嗎

土地使用權出讓合同、土地使用權轉讓合同、商品房銷售合同按照產權轉移書據徵收印花稅，所以政府出讓土地要交合同印花稅，按所載金額0.5‰貼花。

我國印花稅稅目中的產權轉移書據包括財產所有權、版權、商標專用權、專利權、專有技術使用權共5項產權的轉移書據。其中，財產所有權轉移書據。

是指經政府管理機關登記注冊的不動產、動產所有權轉移所書立的書據，包括股份制企業向社會公開發行的股票，因購買、繼承、贈與所書立的產權轉移書據。其他4項則屬於無形資產的產權轉移書據。

(7)國有建設用地使用權出讓合同擴展閱讀

一、印花稅納稅單位的各項應稅憑證在書立、領受時貼花完稅。同時須自行設立印花稅專用登記簿，將合同名稱、簽訂日期、對方單位名稱、按日、序時逐筆記載，以便於匯總申報及稅務部門監督檢查。印花稅納稅單位應認真填寫印花稅納稅申報表，在規定期限內報當地主管稅務機關。

二、對實行印花稅匯總繳納的單位、按規定報送印花稅納稅申報表，對應稅憑證的管理仍執行原辦法，可不按日序時逐筆登記。

三、印花稅納稅申報工作均由納稅單位的財務部門負責，並指定專人負責各項應稅憑證的管理、印花稅的貼花完稅工作、按規定填報印花稅納稅申報表。

四、印花稅納稅單位使用印花稅票貼花完稅的，使用繳款書繳納稅款完稅的，以及在書立應稅憑證時由監督代售單位監督貼花完稅的，其憑證完稅情況均應進行申報。

五、凡印花稅納稅申報單位均應按季進行申報，於每季度終了後10日內向所在地地方稅務局報送"印花稅納稅申報表"或"監督代售報告表"。

H. 建設用地使用權出讓合同一般包括哪些條款

一、建設用地使用權出讓合同一般包括哪些條款
1、建設用地使用權出讓合同一般包括的條款如下：
（1）當事人的名稱和住所；
（2）土地界址、面積等；
（3）建築物、構築物及其附屬設施佔用的空間；
（4）土地用途、規劃條件；
（5）建設用地使用權期限；
（6）出讓金等費用及其支付方式；
（7）解決爭議的方法。
2、法律依據：《中華人民共和國民法典》第三百四十八條
通過招標、拍賣、協議等出讓方式設立建設用地使用權的，當事人應當採用書面形式訂立建設用地使用權出讓合同。
建設用地使用權出讓合同一般包括下列條款：
（一）當事人的名稱和住所；
（二）土地界址、面積等；
（三）建築物、構築物及其附屬設施佔用的空間；
（四）土地用途、規劃條件；
（五）建設用地使用權期限；
（六）出讓金等費用及其支付方式；
（七）解決爭議的方法。
二、建設用地使用權出讓的形式有哪些
建設用地使用權出讓的形式如下：
1、協議出讓國有建設用地使用權。出讓國有土地使用權，除依照法律、法規和規章的規定應當採用招標、拍賣或者掛牌方式外，方可採取協議方式；
2、招標出讓國有建設用地使用權；
3、拍賣出讓國有加設用地使用權；
4、掛牌出讓國有建設用地使用權。

I. 國有建設用地使用權出讓合同是否屬於產權轉移書據類

主要是技術轉讓合同與產權轉移書據。
注會教材上給的技術轉讓合同舉例僅有3個，記這三內個其他都是產容權轉移書據即可。這三個分別是：
專利權申請權（不屬於產權）、專利實施許可、非專利技術轉讓。
技術合同，是當事人就技術開發、轉讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同。技術合同的標的與技術有密切聯系，不同類型的技術合同有不同的技術內容。技術合同履行環節多，履行期限長。技術合同的法律調整具有多樣性。當事人一方具有特定性，通常應當是具有一定專業知識或技能的技術人員。技術合同是雙務、有償合同。
產權轉移書據產權轉移即財產權利關系的變更行為，表現為產權主體發生變更。產權轉移書據是在產權的買賣、交換、繼承、贈與、分割等產權主體變更過程中，由產權出讓人與受讓人之間所訂立的民事法律文書。我國印花稅稅目中的產權轉移書據包括財產所有權、版權、商標專用權、專利權、專有技術使用權共5項產權的轉移書據。另外，土地使用權出讓合同、土地使用權轉讓合同、商品房銷售合同按照產權轉移書據徵收印花稅。

J. 《國有土地使用權出讓合同》的性質是什麼

最高人民法院在2004年1月關於規范行政案件案由的通知中，把行政合同列為行政行為之一。依據該通知，《國有土地使用權出讓合同》糾紛的案由應當定為土地行政合同糾紛，應該屬於行政訴訟范圍。

《國有土地使用權出讓合同》性質辨析

《國有土地使用權出讓合同》性質辨析

北京市中經律師事務所 孟凡勝

摘要：行政合同是與民事合同相對而言，它是當事人設立、變更、終止行政權利義務關系的協議。《國有土地使用權出讓合同》屬於行政合同，它是土地行政主管部門與相對人協商，對雙方在土地行政管理中的權利、義務的約定。將《國有土地使用權出讓合同》規定為行政合同，利於維護相對人的合法權利，也利於土地行政主管部門行使土地行政管理權。

對於《國有土地使用權出讓合同》的性質，我國法律界認識不一。就理論界而言，民法學者認為其屬於民事合同，行政法學者認為其屬於行政合同。在審判實踐中，以前法院將《國有土地使用權出讓合同》大多作為民事案件來受理，依據是最高人民法院《民事案件案由規定（試行）》，該規定將土地使用權出讓合同糾紛規定為第五個民事案由，屬於房地產開發經營合同糾紛①。但是，最高人民法院在2004年1月關於規范行政案件案由的通知中，把行政合同列為行政行為之一。依據該通知，《國有土地使用權出讓合同》糾紛的案由應當定為土地行政合同糾紛，應該屬於行政訴訟范圍了②。這使實踐和理論的理解上就更加混亂了。筆者認為，《國有土地使用權出讓合同》屬於典型的行政合同。本文擬就《國有土地使用權出讓合同》的性質，談以下三個問題：1、行政合同的起源及與民事合同的區別；2、《國有土地使用權出讓合同》屬於典型的行政合同的理由；3、將《國有土地使用權出讓合同》規定為行政合同的意義。不對之處，敬請批評指正。
一 行政合同的起源及與民事合同的區別
要講行政合同的起源，就要先講合同的起源。合同，又稱為契約，英文稱為「Contract」,法文稱為「Contrat」或者「Pacte」,德文稱為「Vertrag」或者「Kontrakt」。這些用語都是來源於羅馬法的合同概念。羅馬法中合同稱為「Contractus」。根據羅馬法，契約是指「得到法律承認的債的協議」③。從本質上說，契約是雙方當事人的合意。雙方當事人以發生、變更、擔保或消滅某種法律關系為目的的協議，就叫契約。在羅馬法上，不僅私法上有契約的概念，公法和國際法上也有這個概念。優帝《學說匯纂》就把協議（Conventio）分為國際協議、公法協議和私法協議三種。在私法上，則不僅債法中有契約的概念，而且物權、親屬和繼承法上也有這個概念。例如物權的設定和轉移、婚姻關系的成立、分析遺產的協議等，凡能發生私法效力的一切當事人的協議，就是契約④。從以上分析我們可以看出，合同的概念有廣義、狹義等不同層次的區分， 合同在不同的語境中有不同的具體含義。我們現在所說的合同，實際也有這種區分。《民法通則》中的合同，是指當事人之間設立、變更、終止民事法律關系的協議。《合同法》中的合同，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議，但是不包括婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議。從以上比較，我們可以看出，以上兩個合同的概念，外延是不同的，《合同法》中的合同概念要比《民法通則》中合同的概念外延小。但是它們都限定為設立、變更、終止當事人之間的民事法律關系，屬於民法上的合同，即民事合同。
行政合同是與民事合同相對而言的。雖然，在羅馬法時期就有國際協議、公法協議和私法協議之分，但是，行政合同成為行政機關自覺運用的一種行政手段卻是在資本主義完成工業革命以後。資本主義工業革命的完成，使經濟的社會化程度大大提高，許多社會經濟發展所提出來的問題，例如失業、經濟危機、環境污染、生態平衡等，個人是沒有能力解決的，於是政府職能擴展，政府從很少干預經濟發展到越來越多的干預經濟。行政合同相對於行政命令，有它自己的優勢：行政機關只有得到相對人的同意，合同所設立的權利義務才對相對人具有法律約束力，它比行政命令相對緩和得多，這樣，既淡化了強制命令的色彩，使相對人樂於接受，又使行政機關利用合同的方式推行了國家的法律法規及政策。到二十世紀四十年代，現代社會進入所謂福利主義國家時代，政府開始啟用行政合同作為進行行政管理的一種手段。法國是行政法母國，行政合同制度比較完備，英國、德國、美國、日本的行政合同制度也都得到發展。我國行政合同的發展是在改革開放以後，現在，行政法學者一般把行政合同分為國有土地出讓合同、全民所有制工業承包合同、全民所有制小型工業企業租賃經營合同、農村土地承包合同和糧食定購合同、國家訂貨合同、公共工程承包合同等⑤。
行政合同，是指行政主體為了實現行政管理目標，與相對人之間經過協商一致所達成的協議。對於行政合同與民事合同的區別，許多學者都進行過論述，主要存在主體說、目的說、契約標的（內容）說、手段（執行公務）說、法律基礎說等⑥ 。一般認為，行政合同的當事人必須有一方是行政主體，享有行政權力；當事人雙方地位是不平等的，雙方是管理和被管理的關系；行政機關訂立合同的目的是實施行政管理：行政機關在合同中享有行政優益權，如對合同履行的監督權、指揮權、單方面變更權和解除權等；行政合同的有關糾紛受行政法調整等。筆者認為，以上固然是行政合同和民事合同的區別，但是，這些不是兩者的本質區別。行政合同和民事合同，都屬於合同，都是雙方當事人的合意，其本質區別在於雙方當事人在合同中形成的法律關系不同：行政合同中，雙方當事人之間形成的是行政法律關系;民事合同中，雙方當事人之間形成的是民事法律關系。通過簽訂行政合同，雙方當事人設立、變更、終止的是行政上的不平等的管理和被管理關系；通過簽訂民事合同，雙方當事人設立、變更、終止的是民法上的平等的權利義務關系。例如：甲和乙簽訂一份借款合同，甲借給乙人民幣五萬元，借期一年，用於開辦公司，乙給付甲利息1000元。這是一個民事合同，雙方設定的是民事上的權利義務關系。丙和丁是一對育齡夫婦，他們和計劃生育管理部門簽訂合同，約定丙、丁遵守國家的計劃生育政策，國家給予丙、丁一定的優惠，雙方設定的是行政上的權利義務，這個合同屬於行政合同。上面所講的一般認為行政合同和民事合同不同的特徵，都是行政法律關系和民事法律關系的具體區別特徵。
二 《國有土地使用權出讓合同》屬於典型的行政合同
依照我國《城市房地產管理法》第七條的規定，土地使用權出讓，是指國家將國有土地使用權在一定年限內出讓給土地使用者，由土地使用者向國家支付土地使用權出讓金的行為。從法律本質上講，土地使用權出讓是一種行政許可行為，是國家特許某些當事人享有特定地塊的土地使用權的行政行為。根據我國《土地管理法》及相關規定，建設單位持建設項目的有關批准文件，向市、縣人民政府土地行政主管部門提出建設用地申請（通過招標、拍賣等方式提供國有土地使用權的不需要申請），由市、縣人民政府土地行政主管部門會同城市規劃和建設管理部門、房產管理部門共同擬定出讓方案，按照國務院規定的批准許可權報經批准後，由市、縣人民政府土地行政主管部門與土地使用者簽訂《國有土地使用權出讓合同》。為了規范《國有土地使用權出讓合同》，國土資源部和國家工商行政管理局聯合制定了《國有土地使用權出讓合同》示範文本（GF—2000—2601），供各地土地行政主管部門參照執行。本文所說的《國有土地使用權出讓合同》內容以此示範文本為據。
《國有土地使用權出讓合同》屬於典型的行政合同。在合同中，雙方當事人形成的是行政法律關系。行政法律關系和民事法律關系一樣，是法律關系的一種具體形式，行政法律關系和民事法律關系的區別在於，行政法律關系是指受法律規范調控的因行使行政權而形成的權利義務關系。從簽訂《國有土地使用權出讓合同》的土地行政主管部門來看，在合同的簽訂和履行過程中，行使的都是行政權力。 我國《土地管理法》第八條明確規定，國務院土地行政主管部門統一負責全國土地的管理和監督工作。縣級以上地方人民政府土地行政主管部門的設置及其職責，由省、自治區、直轄市人民政府根據國務院有關規定確定⑦。由此可見，國務院土地行政主管部門和縣級以上地方人民政府土地行政主管部門的職責就是負責全國土地的管理和監督工作，這是行政職責，不是民事權利。進行土地出讓，是行使土地管理權的一種具體形式，簽訂《國有土地使用權出讓合同》也是市、縣土地行政主管部門的一項行政職責。從簽訂《國有土地使用權出讓合同》的相對人來說，在簽訂和履行合同中，都是行政相對人。在簽訂合同的過程中，他是行政許可的申請人；在合同的履行過程中，他是國家土地行政管理的相對人。雙方通過合同形成的是行政法律關系。
從《國有土地使用權出讓合同》的內容來看，它也屬於行政合同。《國有土地使用權出讓合同》的內容，基本上都是行政上的權利和義務。《國有土地使用權出讓合同》第二條中約定，國家對其擁有憲法和法律授予的司法管轄權、行政管理權以及其他按中華人民共和國法律規定由國家行使的權力和因社會公眾利益所必需的權益。第十五條規定，受讓人在按本合同約定支付全部土地使用權出讓金之日起30日內，應持本合同和土地使用權出讓金支付憑證，按規定向出讓人申請辦理土地登記，領取《國有土地使用權證》，取得出讓土地使用權。出讓人應在受理土地登記申請之日起30日內，依法為受讓人辦理出讓土地使用權登記，頒發《國有土地使用證》⑧。此外，還有許多條款，都是對行政權利義務的約定，民事合同是無法容納這些內容的。
《國有土地使用權出讓合同》也符合行政法學者所講的行政合同的一般特徵。市、縣土地行政主管部門屬於國家行政機關，土地受讓人是土地管理的相對人，在土地管理中處於被管理者的地位。土地行政主管部門在合同中享有行政優益權，對合同的履行有權進行監督，對相對人的違反合同的行為有權進行行政處罰，對相對人沒有按照合同的約定開發利用土地的，或者改變土地用途的，土地行政主管部門有權進行糾正、處罰甚至無償收回土地使用權。土地行政主管部門和相對人簽訂合同的目的是實施行政管理，明確雙方在行政管理中的權利義務。從本質上講，不簽訂合同完全不影響雙方的權利義務關系，只是雙方的權利義務關系不如簽訂合同後更加明確。
三 將《國有土地使用權出讓合同》規定為行政合同的意義
筆者以為，將《國有土地使用權出讓合同》規定為行政合同，至少具有以下四個方面的意義：
（一） 符合行政管理發展的趨勢。從行政管理的發展來看，行政合同的興起是經濟社會化程度提高的結果。由於經濟的社會化程度大幅提高，經濟發展中提出的一些問題，個人沒有能力、也不願去解決，政府適應社會的需要，自己投資或者採取措施鼓勵他人投資解決這些問題，此時，行政合同成為一種行政管理手段。「起初還沒有職業公務，政府合同在經濟中只佔很小部分，政府福利還不存在……現在的情形就不一樣了」 ⑨。我國經濟體制改革的推進促進了行政命令向行政合同方式的轉變，農村土地承包合同和全民所有制工業企業承包合同是較早出現的行政合同。對國有土地等資源合理利用和保護是政府的一項職責，在土地出讓過程中，採用行政合同的方式，通過和相對人簽訂合同，明確雙方的權利義務，達到行政管理的目的，比單純的採用行政命令的方式，更易於使當事人接受，易於融洽雙方的關系，更易於使土地行政管理工作得到當事人的支持。
（二） 符合《國有土地使用權出讓合同》的本身特徵。我們已經做過分析，《國有土地使用權出讓合同》實質上就是行政合同。現在，我們不妨從另一方面來考慮，如果用民事合同的有關規定來套用《國有土地使用權出讓合同》，是否合適？僅就糾紛訴訟中的法律適用來說，就不適合。例如，我國《合同法》第五十二條第五項規定，違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效。關於國有土地出讓必須經過招標或拍賣或掛牌的規定，只是國土資源部的規章，沒有法律法規的強制性規定，在土地管理中，違反了就是違法行為，要受到行政處罰。但是,如果套用民事合同的規定來規范《國有土地使用權出讓合同》，到了審判中，違反該規定的合同就成了有效合同了，這與行政管理的結果截然相反。就我國土地管理的現實而言，規章和地方性法規、政策等佔有很大比例，而且，由於土地是一種重要的資源，國家已經把它作為一種宏觀調控的手段，今後在一些緊急情況下，難免通過部門規章或其他法律規范甚至政策來調整，到了審判中，這些規定都失效了嗎？所以，用民事合同的法律來規范《國有土地使用權出讓合同》是不行的。應當依照《國有土地使用權出讓合同》的本質，用行政法律來規范《國有土地使用權出讓合同》。
（三） 利於行政管理相對人尋求法律救濟。
最高人民法院在2004年1月關於規范行政案件案由的通知中，把行政合同列為行政行為之一。依據該通知，《國有土地使用權出讓合同》糾紛的案由應當定為土地行政合同糾紛。假如因為《國有土地使用權出讓合同》產生糾紛，相對人可以依法對相應的土地行政主管部門提起行政訴訟，不存在法律障礙。而且，依照我國行政訴訟的有關規定，作為被告的行政機關承擔舉證責任，行政相對人只對行政結果承擔舉證責任，從舉證角度來說，有利於維護相對人的權利。在訴訟中的法律適用方面，人民法院以法律、法規為審判依據，參照規章，對於合法有效的規章及其他規范性文件可以在裁判文書中引用⑩，這就保持了審判和行政機關執法上法律適用上的一致，不會出現法律適用不一的情況。對於在簽訂合同中的有關糾紛，行政相對人還可以依照《行政許可法》的有關規定提起行政訴訟和行政賠償。
（四） 便於行政管理機關行使管理職權。
在行政合同中，行政機關享有行政優益權，有權對相對人履行合同的行為進行監督、指揮，有權依照規定單方面變更或解除合同，對相對人的違約行為有權進行制裁，這樣能發揮行政管理較民法訴訟更快捷、高效、經濟等優勢。這些權力，作為民事合同的當事人是無法享有的。把《國有土地使用權出讓合同》界定為行政合同，土地行政主管部門可以直接依據合同行使這些行政權力，不必再撇開合同而引用法律來行使這些權力，使簽訂的《國有土地使用權出讓合同》形同虛設。

參考文獻：
①最高人民法院《民事案件案由規定（試行）》（法發[2000]26號，2000年10月30日發布）
②最高人民法院《關於規范行政案件案由的通知》(法發[2004]2號，2004年1月14日發布)
③[意]彼得羅·彭梵得《羅馬法教科書》，黃風譯，中國政法大學出版社1992年版第307頁。
④周木冄 《羅馬法原論》，商務印書館1994年版，第705－706頁。
⑤應松年《行政法學新論》，中國方正出版社2004年1月第3版，第247－254頁
⑥姜明安《行政法與行政訴訟法》，法律出版社2003年1月第1版，第213－214頁
⑦《中華人民共和國土地管理法》（2004年8月28日修改）第八條。
⑧《國有土地使用權出讓合同(示範文本)》（中華人民共和國國土資源部、中華人民共和國國家工商行政管理局監制。GF-2000-2601）
⑨ [美]伯納德·施瓦茨：《行政法》，群眾出版社1986年版，第201頁。
⑩參見《中華人民共和國行政訴訟法》（1989年4月4日公布）第52條、《最高人民法院關於執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（法釋[2002]21號，2002年7月24日公布）第62條之規定。