❶ 國際私法
雙方爭議的問題涉及到不動產所有權的轉移問題,該不動產在中國廈門,根據《中華人民共和國民法通則》第144條「不動產的所有權,適用不動產所在地法律」的規定,本案應適用中國法律。
依據我國婚姻法的規定,夫妻關系存續期間所得的財產,歸夫妻共同所有。本案爭議之房屋是張某與蔡某夫妻關系存續期間所購,應為夫妻共同財產。在一方處分時,雙方仍是夫妻關系,因此,其夫妻共同財產的性質一直未改變。共同共有的財產,依我國法律規定,需得全體共有人同意才可以做處分之行為。共有人之一未得到其他共有人同意擅自處分共有財產,除第三人善意取得外,不發生處分之效力。本案張某在辦過戶手續時,房管部門已經指出其沒有其夫同意出賣的證明,不予辦理過戶手續,所以,不能認為原告是善意的。我國《城市私有房屋管理條例》明確規定,房屋所有人由賣共有房屋,須提交共有人同意的證明書。本案作為共有人的蔡某已明確表示不同意,故張某與吳某之間的房屋買賣關系應屬無效。
❷ 國際私法示範法的第三章
第五十九條【國籍的取得和喪失】自然人國籍的取得和喪失,依該國籍產生疑問時所涉國家的法律確定。
第六十條 【國籍的沖突】自然人同時具有兩個或者兩個以上外國國籍的,以該自然人的住所或者慣常居所國法為其本國法。自然人在其所有國籍所屬國沒有住所或者慣常居所的,以與該自然人有最密切聯系的國籍所屬國法為其本國法。
中華人民共和國不承認中國公民具有雙重或者多重籍。具有中華人民共和國國籍的自然人,以中華人民共和國法律為其本國法。
自然人無國籍或者其國籍不能確定的,其本國法以其住所地法代替。自然人住所不明或者不能確定的,其本國法以其慣常居所地法代替。自然人慣常居所不明或者不能確定的,其本國法以其現在居住地法代替。
第六十一條【自然人的住所和慣常居所】自然人以其有久居意願的居住地為住所。無行為能力人和限制行為能力人以其法定代理人或者監護人的住所為住所。
自然人的經常居住地為其慣常居所。
第六十二條【住所的沖突】自然人同時具有兩個或者兩個以上住所的,如果其中一個在中華人民共和國境內,以在中華人民共和國境內的住所為住所;如果住所均在外國,以與產生糾紛的民商事關系有最密切聯系的住所為住所。
自然人住所不明或者不能確定的,以其慣常居所為住所。
自然人慣常居所不明或者不能確定的,以其現在居住地代替。
第六十三條【法人的住所】法人和其他非法人組織以其主要辦事機構所在地為住所。
第六十四條【營業所及其沖突】自然人、法人和其他非法人組織以其經營活動的場所為營業所。自然人、法人和其他非法人組織同時具有兩個或者兩個以上營業所的,以與產生糾紛的民商事關系有最密切聯系的營業所為准。自然人、法人和其他非法人組織沒有營業所的,以其住所或者慣常居所為准。 第六十五條【自然人的權利能力】自然人的權利能力,適用其住所地法或者慣常居所地法。
第六十六條【宣告失蹤和宣告死亡】自然人的宣告失蹤或者宣告死亡,適用被宣告人的住所地法或者慣常居所地法,但中華人民共和國法院也可以就其在中華人民共和國境內的財產,或者對應由中華人民共和國法院決定的法律關系,依照中華人民共和國法律進行宣告失蹤或者宣告死亡。
第六十七條【自然人的行為能力】自然人的行為能力,適用其住所地法或者慣常居所地法。
外國人在中華人民共和國進行法律行為,如依照其住所地法或者慣常居所地法無行為能力或者僅有限制行為能力,而依中華人民共和國法律有行為能力的,應適用中華人民共和國法律,視其有行為能力,但關於婚姻家庭、繼承以及處理不動產的法律行為除外。
第六十八條【法人的權利能力】法人及非法人組織的權利能力,適用其成立地法或者主要辦事機構所在地法。
第六十九條【法人的行為能力】法人及非法人組織的行為能力,除適用其成立地法或者主要辦事機構所在地法外,還須適用行為地法。 第七十條【法律行為方式】法律行為方式,適用法律行為地法或者支配法律行為本身的法律,還可以由當事人選擇其他的法律作為法律行為方式的准據法。但關於不動產的處分行為,其方式適用不動產所在地法。
第七十一條【委託代理】在委託代理中,被代理人與代理人之間的關系,適用雙方明示選擇的法律。沒有選擇法律的,適用代理關系成立時代理人的營業所所在地法;代理人沒有營業所的,適用代理關系成立時其住所地法或者慣常居所地法。
被代理人與第三人以及代理人與第三人之間的關系,適用代理人實施代理行為時的營業所所在地法;代理人無營業所或者在非營業所所在地進行代理活動的,適用其代理行為地法。
第七十二條【法定代理和指定代理】法定代理和指定代理,適用代理行為地法或者代理人實施代理行為時的住所地法或者慣常居所地法。 第七十四條【人格權】人格權,適用當事人的住所地法或者慣常居所地法。
第七十五條【身份權】身份權,適用當事人的住所地法或者慣常居所地法,但本法另有規定的除外。 第七十六條【動產與不動產的區分】動產與不動產的區分,適用物之所在地法。
第七十七條【不動產物權】不動產物權,適用不動產所在地法。
第七十八條【不動產產權證書】不動產產權證書的效力,適用不動產所在地法或者證書簽發地法。
第七十九條【動產的取得與喪失】動產物權的取得與喪失,適用權利取得或者喪失時物之所在地法。
第八十條【有形動產所有權的轉移】有形動產買賣中所有權的轉移,有約定的,適用約定的法律。沒有約定的,適用買方控制貨物時物之所在地法。買方控制貨物前,適用當時的物之所在地法。
第八十一條【動產物權的內容】動產物權的內容和行使,適用物之所在地法,但動產物權的行使不得違反行的地法。
第八十二條【動產物權憑證】動產物權憑證,適用該憑證上指定應適用的法律。沒有指定的,適用持證人使用憑證時的行為地法。
第八十三條【商業證券】商業證券,適用證券上指定應適用的法律。沒有指定的,適用證券簽發機構營業所所在地法。
第八十四條【船舶所有權】船舶所有權的取得、轉讓和消滅,適用船旗國法。
第八十五條【船舶抵押權】船舶抵押權,適用船旗國法。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間,設立船舶抵押權的,適用原船舶登記地法。
第八十六條【船舶留置權】船舶留置權,適用船舶留置地法。
第八十七條【船舶優先權】船舶優先權,適用受理案件的法院地法。
第八十八條【飛行器和其他運輸工具物權】飛行器和其他運輸工具物權,適用登記地法。
第八十九條【運送中的動產物權】運送中的動產物權,適用目的地法。
第九十條【共有物權】共有物權,適用當事人約定的法律。沒有約定的,適用物之所在地法。
第九十一條【信託】信託,適用信託財產授予人在設定或者證明信託財產存在的書面文件中明示選擇的法律。
信託財產授予人沒有選擇法律的,或者被選擇的法律沒有規定信託制度的,適用信託的最密切聯系地法。在通常情況下,財產授予人指定的信託管理地法、信託財產所在地法、受託人的慣常居所地法或者營業所所在地法或者信託目的實現地法可以確定為信託的最密切聯系地法。 第九十二條【知識產權的范圍】知識產權的范圍,依照中華人民共和國締結或者參加的有關國際條約和中華人民共和國的有關法律確定。
第九十三條【專利權】專利權的成立、內容和效力,適用專利申請地法。
第九十四條【商標權】商標權的成立、內容和效力,適用注冊登記地法。
第九十五條【著作權】著作權的成立、內容和效力,適用權利主張地法。
第九十六條【其他知識產權】屬於知識產權范圍的其他有關權利,其成立、內容和效力,適用權利登記地法或者權利主張地法。
第九十七條【知識產權合同】有關知識產權的合同,適用本法關於合同的規定。
第九十八條【職務知識產權】有關受僱人在職務范圍內取得的知識產權,適用調整僱傭合同的法律。
第九十九條【知識產權侵權】知識產權侵權的法律救濟,適用請求保護地法。 第一分節合同
第一百條【意思自治】合同,適用當事人協商一致並以明示方式選擇的法律,中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約另有規定的除外,並不得違反當事人本國的強制性或者禁止性法律規定。
當事人可以在訂立合同時或者在訂立合同以後直至法院開庭前選擇法律,還可以在訂立合同以後變更在訂立合同時選擇的法律。該變更具有溯及力,但不得影響第三人的權益。
當事人可以決定將選擇的法律適用於合同的全部,或者其中一部分或者幾部分。
第一百零一條【最密切聯系】當事人沒有選擇法律的,適用合同的最密切聯系地法。在通常情況下,下列合同的最密切聯系地法依如下規定確定:
(一)國際貨物買賣合同,適用合同訂立時賣方營業所所在地法。如果合同是在買方營業所所在地訂立的,或者合同明確規定賣方必須在買方營業所所在地履行交貨義務的,或者合同主要是根據買方確定的條件並應買方發出的招標訂立的,適用買方營業所所在地法。
(二)運輸合同,適用承運人營業所所在地法。
(三)保險合同,適用保險人營業所所在地法。
(四)貨款支付與結算合同,適用支付地或者結算地法。貨幣的使用,適用被使用的貨幣所屬國家或者地區的法律。
(五)成套設備供應合同,適用設備安裝運轉地法。
(六)不動產合同,適用不動產所在地法。
(七)動產租賃合同,適用出租人營業所所在地法。
(八)技術轉讓合同,適用受讓人營業所所在地法。
(九)科學技術開發、咨詢和服務合同,適用委託人營業所所在地法。
(十)商標使用權轉讓合同,適用轉讓人營業所所在地法。
(十一)著作權轉讓合同,適用著作權所有人住所地法或者慣常居所地法。
(十二)來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同,適用加工人或者承攬人營業所所在地法。
(十三)工程承包合同,適用工程所在地法。
(十四)僱傭合同,適用勞務實施地法。
(十五)銀行貸款或者擔保合同,分別適用貸款銀行或者擔保銀行所在地法。
(十六)一般借貸和擔保合同,適用出借人或者擔保人住所地法、慣常居所地法或者營業所所在地法。
(十七)債券的發行、出售或者轉讓合同,分別適用發行地法、出售地法或者轉讓地法。
(十八)消費者合同,適用消費者住所地法或者慣常居所地法。
(十九)贈與合同,適用贈與人住所地法或者慣常居所地法。
(二十)信託合同,適用財產授予人指定的信託管理地法、信託財產所在地法、受託人的慣常居所地或者營業所所在地法或者信託目的實現地法。
(二十一)委託合同,適用受託人住所地法、慣常居所地法或者營業所所在地法。
(二十二)倉儲保管合同,適用倉儲保管人營業所所在地法。
(二十三)交易所業務合同,適用交易所所在地法。
(二十四)拍賣合同,適用拍賣舉行地法。
若上述合同明顯與另一個國家或者地區有更密切聯系的,則適用該另一個國家或者地區的法律。
第一百零二條【僅適用中國法的合同】中華人民共和國的自然人、法人以及其他非法人組織和外國的自然人、法人以及其他非法人組織訂立的在中華人民共和國境內履行的下列合同,必須適用中華人民共和國的法律:
(一)中外合資經營企業合同;
(二)中外合作經營企業合同;
(三)中外合作勘探、開發自然資源合同;
(四)中外合作開發房屋和土地合同;
(五)外國自然人、法人以及其他非法人組織承包經營在中華人民共和國境內的中華人民共和國企業的合同。
第一百零三條【票據的出票方式】匯票、本票和支票出票時的出票方式,適用出票地法。但支票出票時的記載事項,經當事人協議,也可以適用付款地法。
第一百零四條【票據的背書、承兌、付款和保證行為】票據的背書、承兌、付款和保證行為,適用行為地法。
第一百零五條【票據追索權】票據追索權的行使期限,適用出票地法。
第一百零六條【票據的提示期限】票據的提示期限,有關拒絕證明的方式,出具拒絕證明的期限,適用付款地法。
第一百零七條【票據權利的保全】票據喪失時,失票人請求保全票據權利的程序,適用付款地法。
第一百零八條【海難救助】除當事人另有約定外,在一國領海、內水內發生的海難救助,適用救助作業地法;在公海上發生的海難救助,適用救助船舶的船旗國法;國籍相同的船舶之間發生的海難救助,適用共同的船旗國法。
第一百零九條【共同海損理算】共同海損理算,適用當事人約定的理算規則。沒有約定的,適用理算地法。
第一百一十條【合同與國際條約】中華人民共和國締結或者參加的國際條約對與合同有關的問題有直接規定的,中華人民共和國的自然人、法人以及其他非法人組織和締約國的自然人、法人以及其他非法人組織訂立的合同應適用該國際條約的有關規定。
第一百一十一條【國際慣例和國際條約的選擇適用】當事人在合同中可以選擇適用國際慣例,也可以選擇適用國際民商事公約。
第二分節侵權
第一百一十二條【侵權行為】侵權行為,適用侵權行為地法。侵權行為地法包括侵權行為實施地法和侵權結果發生地法。侵權行為實施地法與侵權結果發生地法規定不同的,適用對受害人更為有利的法律。
第一百一十三條【更密切聯系】侵權事件的全過程表明當事人的住所、慣常居所、國籍、營業所以及其他連結點的聚集地與侵權事件有更密切聯系的,適用該最密切聯系地法。
第一百一十四條【共同屬人法】加害人與受害人具有同一國籍,或者在同一國家或者地區擁有住所或者慣常居所的,也可以適用其共同本國法、共同住所地法或者共同慣常居所地法。
第一百一十五條【與原民商事關系有關的侵權行為】侵權行為加害人和受害人之間原來存在某一民商事關系的,如果適用支配該民商事關系的法律對受害人更為有利的,也可以適用該法律。
第一百一十六條【法院地法的選擇適用】侵權行為發生以後,加害人和受害人可以協商選擇適用法院地法,但當事人不得選擇法院地法以外的法律為准據法。
第一百一十七條【有限雙重准則】在中華人民共和國境外發生的侵權行為,以外國的法律為准據法時,在侵權行為的認定以及在損害賠償限額方面,該外國的法律與中華人民共和國法律的規定相抵觸的,不得適用。
第一百一十八條【公路交通事故】機動或者非機動車輛在公路、向公眾開放的地面或者特定人有權出入的私有地面上發生的交通事故的損害賠償,適用事故發生地法。
肇事車輛在非事故發生地國登記的,加害人對事故涉及的下列人員的責任,可以適用登記地法:
(一)司機、車主或者控制車輛或者對車輛享有權利的其他任何人,不管其住所或者慣常居所在何處;
(二)受害者為乘客而其住所或者慣常居所不在事故發生地國家的;
(三)受害者在發生事故的車輛外,而其住所或者慣常居所設在登記地國內的。
第一百一十九條【海事侵權】在一國領海、內水內發生的侵權行為,不論其影響及於船舶以外還是僅限於船舶內部,適用侵權行為地法。其影響僅限於船舶內部,也可以適用船旗國法。
在公海上發生的侵權行為,適用受理案件的法院地法。但其影響僅限於船舶內部的,適用船旗國法。
同一國籍的船舶,不論碰撞發生於何地,船舶碰撞的員害賠償,適用船旗國法。
第一百二十條【航空侵權】發生在飛行器內部的侵權行為,適用飛行器登記地國法。飛行事故致使旅客傷亡、財物毀損的損害賠償,適用飛行器登記地法或者侵權行為地法。
飛行事故對地面造成的人員傷亡、財物毀損的損害賠償,適用事故發生地法。
飛行器碰撞的損害賠償,適用無過失一方的飛行器登記地法。雙方均有過失的,則適用受理案件的法院地法。
第一百二十一條【產品責任】產品責任的損害賠償,當侵權行為地同時又是直接受害人的住所或慣常居;所地,或者被請求承擔責任人的主要辦事機構或營業所所在地,或者直接受害人取得產品的地方時,適用侵權行為地法。
如果直接受害人的住所或慣常居所地同時又是被請求承擔責任人的主要辦事機構或營業所所在地,或者直接受害人取得產品的地方時,產品責任的損害賠償,也可以適用直接受害人的住所地法或者慣常居所地法。
第一百二十二條【不正當競爭】不正當競爭的損害賠償,適用侵權結果發生地法。
第一百二十三條【環境污染】環境污染的損害賠償,適用侵權結果發生地法。
第一百二十四條【核侵權】]有關核設施失控或者核物質運輸中發生的損害賠償,適用侵權結果發生地法。
第一百二十五條【誹謗侵權】因受大小字報、印刷品、廣播、電視、互聯網或者其他大眾傳播媒介的誹謗而提出的損害賠償訴訟,原告可以選擇適用受害人的住所或者慣常居所地法,或者加害人的住所或慣常居所地法,或者傳播行為發生地法,或者侵權結果發生地法。
第一百二十六條【民事欺詐】民事欺詐行為所造成的損害賠償,適用侵權結果發生地法。
第一百二十七條【侵權行為准據法的適用范圍】支配侵權行為的法律決定侵權行為的性質、責任人及其責任能力、責任的依據和范圍、劃分責任的依據、有權要求損害賠償的人、賠償的方式及其范圍以及受賠償權利的轉讓和繼承等問題。
第一百二十八條【賠償責任的免除和限制】賠償責任的免除和限制,除適用支配侵權行為的法律外,同時適用受理案件的法院地法。
第三分節不當得利和無因管理
第一百二十九條【不當得利】不當得利,適用不當得利發生地法。
如不當得利產生於某一民商事關系,也可以適用支配該民商事關系的准據法。
第一百三十條【無因管理】無因管理,適用無因管理行為實施地法。 第一百三十一條【結婚】結婚的實質條件和效力,適用婚姻締結地法。
中華人民共和國承認在境外締結的合法婚姻,但依本法第十三條的規定,當事人故意規避中華人民共和國強制性或者禁止性法律規定的除外。
結婚形式只要符合婚姻締結地法,或者符合任何當事人一方的本國法、住所地法或者慣常居所地法的,均為有效。
具有同一國籍或者不同國籍的外國人在中華人民共和國境內結婚,可以依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,由其所屬國領事依照其所屬國法律辦理結婚。
第一百三十二條【離婚】離婚的條件和效力,適用起訴時受理案件的法院地法。
當事人協議離婚的,適用其以明示方式選擇的當事人任何一方或者共同的本國法、住所地法、慣常居所地法。當事人沒有選擇法律的,適用離婚登記機關或者其他主管機關所在地法。
第一百三十三條【夫妻人身關系】夫妻人身關系適用其共同本國法;無共同國籍的,適用其共同住所地法;無共同住所的,適用其共同慣常居所地法;無共同慣常居所的,適用其婚姻締結地法或者受理案件的法院地法。
第一百三十四條【夫妻財產關系】夫妻財產關系,適用當事人協商一致並以明示方式選擇的法律。當事人沒有選擇法律的,適用前條的規定。但涉及不動產的,適用不動產所在地法。
第一百三十五條【父母子女人身關系】父母子女人身關系,適用其共同住所地法,或者適用有利於保護弱者利益的任何一方當事人的本國法、住所地法或者慣常居所地法。
第一百三十六條【父母子女財產關系】父母子女財產關系適用前條規定。但涉及不動產的,適用不動產所在地法。
第一百三十七條【認領】非婚生子女的認領,適用認領時認領人或者被認領人的本國法、住所地法或者慣常居所地法中有利於認領成立的法律。
第一百三十八條【收養】收養成立,適用收養時收養人和被收養人各自的住所地法或者慣常居所地法。
收養效力,適用收養時收養人的住所地法或者慣常居所地法。
收養終止,適用收養時被收養人的住所地法或者慣常居所地法,或者適用受理解除收養案件的法院地法。
第一百三十九條【監護】監護的設立、變更和終止,適用被監護人的本國法、住所地法或者慣常居所地法。
第一百四十條【扶養】扶養,適用被扶養人的本國法、住所地法或者慣常居所地法中對被扶養人最有利的法律。
離婚後原配偶之間的扶養,適用離婚的准據法。 第一百四十一條【法定繼承】遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時的住所地法或者慣常居所地法;不動產適用不動產所在地法。
第一百四十二條【立遺囑能力】立遺囑能力,適用立遺囑人立遺囑時的本國法、住所地法或者慣常居所牆法。
依前款規定,如果立遺囑人無立遺囑能力,而依立遺囑行為地法有立遺囑能力,視為有立遺囑能力。
第一百四十三條【遺囑方式】遺囑方式符合下列法律之一的,即為有效:
(一)立遺囑人立遺囑時的行為地法;
(二)立遺囑人立遺囑時或者死亡時的本國法;
(三)立遺囑人立遺囑時或者死亡時的住所地法;
(四)立遺囑人立遺囑時或者死亡時的慣常居所地法;但涉及不動產的,適用不動產所在地法。
第一百四十四條【遺囑內容和效力】遺囑內容和效力,適用立遺囑人明示選擇其立遺囑時或死亡時的本國法、住所地法或者慣常居所地法。立遺囑人沒有選擇法律的,適用上述法律中最有利於遺囑成立的法律。
第一百四十五條【無人繼承財產的確定】無人繼承財產的確定,適用死者死亡時的本國法。
依前款規定雖無繼承人,但依死者死亡時的住所坤法或者慣常居所地法之規定有繼承人的,則遺產不作無人繼承財產處理。
第一百四十六條【無人繼承財產的處理】無人繼承財產的處理,適用死者死亡時遺產所在地法。
第一百四十七條【遺產管理和遺債清償】遺產管理和遺債清償,適用遺產所在地法。 第一百四十八條【破產】破產,適用破產人主要辦事機構所在地法或者破產人財產所在地法。
第一百四十九條【破產人財產價值的評估】破產人財產價值的評估,適用財產所在地法。
第一百五十條【破產清算】破產清算,適用法院地法。 第一百五十一條【仲裁協議】仲裁協議的效力,除當事人的行為能力外,適用當事人選擇的法律;當事人未作出選擇的,適用仲裁地法或者裁決作出地法;當事人未作出選擇,且仲裁地或者裁決作出地未確定的,適用爭議事項的准據法,特別是主合同的准據法或者中華人民共和國法律。
第一百五十二條【仲裁程序】仲裁程序適用當事人約定的程序規則,但不得違背仲裁地法或者裁決作出地的強制性規定。當事人未約定的,適用仲裁庭確定的程序規則。
❸ 什麼是國際私法定義
國際私法(private international law)在世界各國民法和商法互相歧異的情況下,對含有涉外因素的民法和商法關系,解決應當適用哪國法律的法律。
由於涉外因素又稱國際因素,民法和商法在西方傳統上稱為私法,國際私法因而得名。為廣義的民法可以包括商法,各國民法和商法互相歧異的情況,法律術語稱為民法的抵觸或民法的沖突,或稱法律的抵觸或法律的沖突,因此長期以來這一部門法被稱為法律抵觸法或法律沖突法。
(3)國際私法著作權ppt擴展閱讀
國際私法是一個從名稱就存在爭議的法律部門,從古羅馬時期的「法則區別說」,到現今「國際私法」、「私國際法」、「法則區別說」等各種稱謂,但是隨著經濟的發展,尤其是國際間的交流與合作日益頻繁,促進了國際私法的繁榮。
在國際私法的發展史上,國內立法是最早的國際私法淵源。最早的成文國際私法規范當屬1756年的《巴伐利亞法典》,早期影響最大的當屬1804年《法國民法典》。隨著經濟的發展,各國都開始在國內立法中接受國際私法,但是各國的立法模式並不完全一致。
❹ 簡述國際私法的概念和特點。
國際私法是以涉外民事關系為調整對象,以解決法律沖突為中心任務,以沖突規范為最基本的規范,同時包括規定外國人民事法律地位的規范,避免或消除法律沖突的統一實體規范,以及國際民事訴訟與仲裁程序規范在內的一個獨立的法律部門。
特點:
(1)強調了國際私法調整對象的特殊性,而調整對象的不同正是區別不同法律部門的出發點:
(2)突出了國際私法的本質特性,即它的中心任務是解決因各國民商法規定不同而產生的法律沖突;
(3)反映了國際私法最基本規范和制度的特殊性,肯定了沖突規范及與之相聯系的各種知道構成了國際私法和主要內容;
基本原則
1、主權原則。
2.平等互利原則。
3.國際協調與合作原則。(有約必守原則)
4.保護弱方當事人合法權益原則。
發展歷史
1841年德國學者謝夫納在其著作《國際私法的發展》中首先使用這一概念。這一名稱在中國、德國、日本、俄國以及其他東歐國家得到普遍採用。
❺ 什麼叫著作權公約和多邊公約
一、制定國際著作權公約之原由
為什麼要制定國際著作權公約?這恐怕是我們必須首先弄清楚的問題之一,眾所周知,著作權是知識產權之一種,具有地域性。具體來說,就是指著作權的法律效力只能及於授予作品以著作權之法律本身的空間效力范圍,如依中華人民共和國著作權法取得的著作權,只能在中華人民共和國領域內具有法律效力,它不能同時在其他任何國家有法律效力,反之亦然。著作權的這種地域性,是由各國的立法機關所制定的法律只能在其各自的主權范圍內具有法律效力這一性質決定的,這樣一來,假如沒有國際著作權公約將其權利進行延伸,那麼,各個國家國民的作品只能在其本國受保護。當然,各國可以通過與其他的一國或幾國簽訂雙邊或多邊協定將作品之著作權進行延伸,但做起來非常麻煩。另一方面,作為著作權客體的作品,是一種無形智力成果,具有滲透性。這種性質是指作品可以很容易地通過大眾傳播媒介被傳播到世界上任何一個國家,為其國民所了解。第三,作為人類知識結晶的文學、藝術和科學作品具有共享性。作品的共享性,是指由一個國家、一個民族或一個地區的人民所創作的作品被滲透到其他的國家或者地區去了以後,就能為該國家或者地區的人民所借用。如果沒有一個有效的措施將作品之保護延伸到所有或者部分其他國家,那麼,就會產生這樣一種不公平的結果:將他國人民付出了相當代價和勞動而創作出來的作品無償地拿來使用,而付出了勞動和代價的作者卻得不到任何補償。這種結果顯然是不能接受的。於是,就產生了國際著作權公約,將作者因創作而產生的作品應當享有的權利延伸到所有可能的國家,在這些國家也同其本國一樣受到保護。因此,本人認為,制定國際著作權公約的主要原因是:因作品所產生的著作權具有地域性,且作品具有滲透性和共享性。除此三個原因之外,還有其他的一些原因,例如,科學技術的高速發展,使用作品的傳播手段越來越先進,越來越快;另一個原因是各國交往越來越頻繁等。這就是國際著作權公約為什麼產生於19世紀末而不是更早的原因。
二、國民待遇原則之意義
在理論上說,可適用於國際著作權公約的國際私法原則大體上有兩個:行為地法和法院地法。行為地法或稱起源地法原則的適用就產生了作品起源國原則。這個原則的含義是對待作品象對待人一樣,必須具有國籍。作品的國籍是:對未發表作品而言,為作品創作完成時,其作者的國籍;如果作者具有一個以上的國籍,那麼,依據伯爾尼公約第5條第4款第1項的規定可知,如果作者所具有的每一個國籍都是伯爾尼公約成員國,而各國的保護期限又不相同,則以依法提供最短的保護期的哪個國家為其作品的國籍;對已發表的作品而言,為作品發表時,其作者的國籍或者該作品的首次出版國。
對著作權適用法院地法的原則,就會產生(不一定,但在實踐中是這樣)國民待遇原則,有時稱為同化原則(the principle of assimilation)。本原則是指受公約保護的作者能夠在全部締約國要求該國法律給予其本國國民的保護。屬於公約成員國的國民被「同化為國民」。
應該注意,適用第一個原則即行為地法原則的優點是同一件作品將在所有的締約國受到同樣的待遇。缺點是律師和法院要不斷地適用大量的外國法,有時是在同一筆交易或同一個案例中適用幾個國家的法律。
第二個原則即法院地法原則的優點是法院總是適用自己的法。缺點是同一作品根據被要求保護國家之國內法在各公約成員國所獲得的保護非常不同。
實踐中,第二個原則即國民待遇原則被證實是唯一可行的原則。這主要有兩個原因:一個是心理上的原因,另一個是政治上的原因。所謂心理上的原因,是指法院願意適用它們熟悉的自己的國家的法律,而不願意適用它們不熟悉的外國法,而且判決的質因也更好一些,因此,依國民待遇原則,其法律更確定。這里所說的政治原因,是指低保護水平國家的權利人將認識到他們在高保護水平的國家所獲得的待遇高於他們在國內獲得的保護,從而對政府產生壓力,要求政府提高國內保護水平。因此,因為高保護水平國家起了帶頭作用,所以各個國家應當逐漸提高其保護水平。
國民待遇原則也是國際法上的「法律面前人人平等」思想的體現,因此,不管是本國人還是外國人,公約都將他們同化為國民,以致他們在其選擇的國家享有同樣的權利。國民待遇原則還是指由被要求保護之國家的法律來回答作者是否享有權利和權利之保護范圍是什麼的問題。
國民待遇原則的優點是:對財產實行沒收制度之國家的法律而實施的沒收在其他國家無效。這些國家必須把權利人當作自己國家的國民一樣來對待,而不管該權利人之本國如何對待他。例如,在二戰以後,德國被分成東、西德,在東德,出版者權利被剝奪,但西德法院認為東德之出版者在西德的復制權和發行權不受影響。
基於這些原因,1886年在瑞士伯爾尼締結的《保護文學藝術作品的伯爾尼公約》便首先將「國民待遇」原則作為其基本原則採納,而且也被伯爾尼公約以後的國際版權公約和鄰接權公約所採納(如UCC、羅馬公約)。
在國際著作權公約中全面適用國民待遇原則,意味著在國際私法其他領域產生的主要問題--「在處理涉外糾紛時法院適用什麼法律」的問題幾乎還沒有在著作權法中出現,法律的選擇主要由適用國民待遇原則的國際公約決定,結果是公約成員國的國民或者首次在公約成員國出版其作品的任何權利人在每一個其他成員國享有與該國國民同樣的保護。因此,侵權行為發生地所在國幾乎是適用自己的國內法。
三、國民待遇原則之含義
根據《伯爾尼公約》第5條第1款的規定可知,國民待遇原則是指就享有伯爾尼公約保護的作品而論,對於一個成員國中最初產生的作品,其作品或者是該國國民或者是該國有長期住所的人或者是該國首次出版其作品的人,在每一個其他成員國享有法律現在給予和今後可能給予其國民的權利,以及本公約特別授予的權利。
在此,我們必須從以下幾個方面來理解這個規定的含義:
第一、適用國民待遇原則的主體為著作權國際公約成員國的國民或者是在該國有長期住所的人。這主要是指對未出版作品來說,在該作品創作完成時,其作者為國際著作權公約成員國的國民或者在該國有長期住所的人;對於已出版作品來說,在該作品首次出版或者同時首次出版時,其作者為國際著作權公約成員國的國民或者在該國有長期住所;如果不屬於這樣的兩種情況,當作品在國際著作權公約成員國首先出版或者同時首先出版時,這樣的作者也是合格主體。具體來說,適用國民待遇的有以下幾種人: (一)伯爾尼公約成員國的國民,根據伯爾尼公約第5條的規定可知,凡伯爾尼公約成員國的國民,其作品不論是否出版,均應在成員國享有公約規定的最低權利保護;這是公約規定的作者國籍標准。
(二)對於非伯爾尼公約成員國的國民,其作品只要首先在任何本個伯爾尼公約成員國出版或者同時在某一個伯爾尼公約成員國首先出版(這里所說的「同時在某一個公約成員國首先出版」是指非伯爾尼公約成員國的國民將某作品首先在一個非伯爾尼公約成員國出版後的三十天內又在某一個伯爾尼公約成員國出版的情況。這是伯爾尼公約第3條第(4)項規定的內容),那麼,該國民也應在一切伯爾尼公約成員國享有公約規定的最低保護;這是公約規定的作品國籍標准。
(三)在某伯爾尼公約成員國有慣常居所的非伯爾尼公約成員國國民也符合作者國籍標准。這里所說的「慣常居所」,既可以是住所,也可以是一個真實的一般居住所。
(四)根據伯爾尼公約第5條第(4)款第(3)項第1目的規定可知,電影作品的製片人即使不符合上述三個條件,但只要其總部或慣常居所在伯爾尼聯盟某成員國,則該製片人也具有合格條件,能夠在成員國享有公約規定的最低權利保護。
(五)建築物作品或者該建築物作品中的藝術作品的作者,即使不符合上述的前三個條件,但只要其建築物位於伯爾尼聯盟其成員國內或者該建築物中的藝術作品位於成員國內,則該作者視為具備合格條件,能夠在任何一個伯爾尼成員國享有公約規定的最低權利保護。
第二,每一個合格主體不僅在其本國享有著作權,而且在任何一個其他成員國也享有著作權。但是,合格主體在其他成員國享有的著作權,不是依據其本國法取得的著作權,而是依據被主張著作權的成員國的法律所取得的著作權,並且每個合格主體在其他任何一個成員國所享有的著作權與該成員國的著作權法現在給予和今後可能給予其本國國民的權利是一致的,此外,還能享有伯爾尼公約特別授予的權利,也就是說,合格主體在公約的成員國享有兩個方面的權利:一是享有公約各成員國依本國法已經給予本國國民提供的版權保護和今後可能給予本國國民的版權保護;二是享有伯爾尼公約特別授予的權利。這後面的權利,實質上是伯爾尼公約規定的最低權利標准。
因此,某一公約成員國的國民在其他成員國享有的權利可能比在本國享有的權利多,也可能比在本國所享有的權利少。這就可能產生一種不平衡。為了解決這個問題,國際著作權公約要求各個成員國的著作權立法必須達到公約要求的最低標准。所謂國際著作權公約的最低權利,這也就是國民待遇原則在著作權公約中的擴展。嚴格地說,因為這些最低權利不涉及另一個法律制度,所以它們不是關於法律沖突的原則;同時,它也不是要求強迫公約成員國將這些公約權利作為最低權利授予其本國國民,因為公約僅僅處理國際間的事務,所以,如果公約中沒有另外的專門規定,那麼,它只是強迫公約各成員國將這些最低權利授給成員國本國國民之外的公約成員國國民。如果沒有最低權利標準的國民待遇原則,按照公約可能產生一些成員國不能接受的嚴重不平衡現象。如:A、B兩國是公約成員國,假如公約僅僅規定有國民待遇原則,而沒有規定最低權利標准,那麼,當A國授予著作權人表演權、廣播權和復制權,而B國只授予復制權時,結果是B國國民在A國享有表演權和廣播權,而A國國民在B國就不享有這些權利,因為B國國民自己也不享有這些權利,這就產生了A國不能接受的嚴重不平衡。
在我國,著作權法沒有規定對實用藝術作品給予保護,也就是說,我國國民的實用藝術作品不能享有著作權,不能受著作權法的保護;但是,1992年9月25日國務院105號令發布的《實施國際著作權公約的規定》第6條規定:「對外國實用藝術作品的保護期限為自該作品完成起二十五年。」這就說明,凡伯爾尼公約成員國國民的實用藝術作品能夠在我國享有著作權,其保護期限為自創作完成起的二十五年。伯爾尼公約成員國國民享受的這一待遇,就是公約規定的最低權利標准。伯爾尼公約第7條第(4)款規定:「實用藝術作品作為藝術作品在本聯盟成員國受到保護。該國可自行立法決定其保護期。但該保護期至少維持到作品完成之後二十五年」。但公約並沒有要求公約成員國必須將此權利同時給予其本國國民。當然,按照這一標准,我國國民的實用藝術作品盡管在本國不能享有著作權,但是,在其他伯爾尼公約成員國也能享有著作權獲得保護。
在第一個鄰接權公約即《羅馬公約》中,在規定國民待遇原則的同時便規定了對三種受益人都享有的最低權利標准:表演者享有未經授權錄制的權利;唱片製作者和廣播組織享有復制權;唱片製作者和表演者對唱片享有表演權。如果對此予以保留,互惠原則可適用於國家所作的保留。因此國民待遇原則與最低權利相結合使互惠原則協調的共同水準得到保障,從而避免因保護水平的較大差距導致的不公平。
另一方面,最低權利也使公約的增長成為可能。最初,公約規定的最低權利是少數幾項,以後,在修訂會議上又增加了其他的權利。因此,開創了達到保護水平統一並且提高到較高標準的道路。例如,伯爾尼公約開始只有翻譯權,後來又增了表演權、廣播權、精神權利、電影權。1952年的世界版權公約僅規定了翻譯權,在1971年修改時,增加了復制權、廣播權和公開表演權。
四、國民待遇原則的限制 對國民待遇原則的第一種限制是受到互惠原則的限制,有時是嚴格的限制。互惠存在的理由是「Manus lavat manum」(利益均衡對等)。A國希望自己的國民在B國受到保護。因此就給B國國民提供保護。國際法中的互惠,既是「實質」的互惠,也是「形式」的互惠。「實質的互惠」是指A國給B國國民的保護與B國對A國國民的保護相同,雖然有例外,但一般來說,版權公約與實質的互惠是相對的。這在1971年的巴黎修訂公約報告中的《反對實質的互惠宣言》中已經說明白了。在著作權公約中避免實質的互惠的優點之一是成員國的法院不必解釋其他成員國的法律是否對特定的權利給予保護。國民待遇原則使他們能夠對外國人適用自己的法律。它的缺點是在保護的有效的水平之間有時允許很大的懸殊,以致高保護水平國家的國民在有些成員國獲得的權利比國內少,而低保護水平國家的國民在有些公約成員國獲得的保護比在國內多。然而,不同意識形態和不同經濟發展水平的國家之間促進版權關系廣泛發展的優勢使它們得以平衡。
著作權公約中的「形式的互惠」或部分互惠,是指每個成員國除這種互惠外,不考慮保護的屬性和以某種方式保護其他成員國國民的作品。這一般由國民待遇原則決定。以伯爾尼公約中的「對比期限」為例,公約規定了最低保護期限為「作者的有生之年加上死亡後50年」,但每個國家可以規定更長的保護期。「對比期限意味著給予其國民授予的保護期長於50年的國家只須給外國人授予這個較長的保護期,如果其起源國也給予這個保護期。例如,德國規定的著作權保護期為「作者的有生之年加上作者死亡後70年」,但是,德國只須給中國的著作權所有人「作者有生之年加上作者死亡後50年」的保護期限,因為,我國著作權法規定的保護期限就是「作者的有生之年加上作者死亡後的50年」。因為伯爾尼公約第7條第(8)款規定:「在任何情況下,保護期的確定均適用提供保護的國家的法律;但除該國另有規定外,保護期均不比起源國規定的期限更長。」這表明在保護期限方面,不適用國民待遇原則。
對國民待遇原則的第二種限制是「保留」。這使許多國家有加入公約的機會,而部分地或全部地保留某些權利。有些公約,如《唱片公約》則不允許保留;其他一些公約,如《羅馬公約》允許保留幾項,可以對權利的范圍或連結點進行保留,如對羅馬公約的附件可以保留;或者對某一項權利全部保留,如對唱片公演權保留。在決定保留時,通常要適用互惠原則,以致使得已作保留的A國國民在其他公約成員國不能行使這項權利,因為其他成員國的國民在A國不享有這項權利。
五、對國民待遇原則的挑戰
國民待遇原則的延伸或限制,已經被證明它是近一個世紀以來的著作權公約和鄰接權公約的基本原則,然而,這項原則正面臨著被削弱的危險,因為政府試圖適應技術和通訊的迅速發展。當給版權所有人授予一項新的權利時,政府可以在修改版權法的過程中將它作為一項版權授予版權所有人,也可以版權之外的單行法作為一項新權利授予權利所有人。如果政府決定將它作為一項新的版權授給版權所有人,那麼,適用國民待遇原則的國際著作權公約可以要求還沒有授予這種權利的公約成員國必須給其國民授予這項新的權利,並有權依此獲得報酬。另一方面,如果政府決定創設一項版權法之外的新權利,那麼,就不能適用公約,外國人也就無權享受國民待遇,因此,也就無權運用這項新權利獲得報酬。下面兩個實際例子說明了這個問題。
第一,公共借閱權(public lending right)。在幾個國家規定了這項權利。依據這項權利,當文學作品被公眾從圖書館借閱時,其作者有權獲得版稅。在德國,由版權法授予這項權利,因此,由於德國既是伯爾尼公約成員國,又是世界版權公約成員國,所以,這兩個公約成員國的國民,如果他們的作品被借閱,便有權獲得報酬;另一方面斯堪第納維亞的國家和英國也給予公約成員國的國民,如果他們的作品被借閱,便有權獲得報酬;另一方面,斯堪第納維亞的國家和英國也給予公共借閱權,但它們是通過版權法之外的單行法規定的,因此,這項權利不能授給外國人。雖然它們和德國一樣也是這兩個公約的成員國,但在這些國家,由公共借閱權所支付的報酬只限於國內作者的作品。
第二,復印權(Right of Reprography)。它是運用復印機製作印刷物品之復製件的行為。處理為商業目的製作這種復製件的方式之一是授予製作這種復製件的強制許可而獲得復制權,與德國一樣,相應地給予作者獲得報酬的權利。另一方面,在1976年,法國在《財政法》中引入了製作這種復印件之復印機的銷售稅和進口稅。這種稅中的一部分付給被復印之材料的版權所有人,但它僅付給法國的版權所有人。雖然法國是兩個國際著作權公約的成員國,因為這種補償費不是由版權產生的,所以不適用國民待遇原則。因此,不能給外國人這種補償費。
這兩個例子之間的區別是:在所有的國際著作權公約中,一般都承認了復制權,而且這項權利是兩個國際著作權公約的基礎權利,只有作為例外情況(如個人使用)才允許未經授權進行復制;而公共借閱權(遠未得到廣泛地承認)只在少數幾個國家被認可,而且還沒有成為國際公約認可的權利。因此,根據公平原則,以及將國民待遇原則適用於公認的權利,公約成員國國民強烈要求復印其作品的補償。到目前為止,還只有少數幾個國家授予公共借閱權,所以,公共借閱權還是一項很弱的權利。另一個差別是:就復印權而言,在美國,由用戶支付版稅,它具有版權的全部特徵;而補償費(Compensation)(沒有使用版稅Royalty這個概念),就公共借閱權而言,與斯堪第納維亞和英國,用公共資金支付,這意味著公共借閱權的補償費來自納稅人的稅款,與版權用戶的錢不同。因此,將它單純地稱為補償權而不稱為版權,並且以單行法加以規定,就能夠避免適用國民待遇原則,特別是在用政府經費支付補償費的情況下,將它限於本國國民是合理的。如果在處理因新的技術或新的通訊方式而產生的對版權材料的新的使用的問題時都由政府採取措施,那麼,國民待遇原則以及依國民待遇原則產生的國際著作權公約,在不久的將來就會受到嚴重損害。
多邊公約就是一個國家同多個國家簽訂的必須要尊守的約定.
❻ 國際私法案例分析
識別:指依據一定的法律觀點或法律概念,對有關事實的性質作出"定性"或"分類",把它歸入特定的法律范疇,從而確定應引援哪一種沖突規范的法律認識過程.
❼ 什麼是國際私法,舉三個例子
網上找了一個國際司法案例,不知道能不能幫到你:
當事人一方在外國法院提出離婚訴訟,外國法院已受理,在此情況下,位於我國境內的一方當事人還能向我國法院提起離婚訴訟嗎? 答案是可以。按照《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第15條的規定:"中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向人民法院提出離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向住所地的人民法院起訴的,受訴人民法院有權管轄。" 我國法院對此類案件審理時,應使用哪國的法律? 依據我國國際私法規范,離婚案件適用離婚案件受理法院的所在地法。故,我國法院審理時,應適用我國法律。 在我國法院判決後,我國能否承認加拿大的法院作出的判決? 依照《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第306條規定:"中華人民共和國人民法院和外國法院都有管轄權的案件,一方當事人向外國法院起訴,而另一方當事人向中華人民共和國人民法院起訴的,人民法院可予受理。判決後,外國法院申請或當事人請求人民法院承認和執行外國法院對本案作出的判決、裁定的,不予准許;但雙方共同參加或者簽訂的國際條約另有規定的除外。"中國和加拿大沒有共同參加或者簽訂的條約,故本案不適用該條關於但書內容的規定,對加拿大法院的判決應當不予承認。 本案中,王萍在學習相關法律法規後,利用中國法律,通過司法途徑保護了自己的合法權益。在其他涉外婚姻案件中,國內的一方當事人同樣可以利用中國法律維護個人權益,而不能束手無策,坐以待縛。
❽ 國際私法著作權案
本案件屬於國際私法范圍,也涉及著作權,但是爭議點更多的是在利益糾紛而不是侵犯著作權,所以歸為國際經濟法調整的財產關系的案例更為合適。
❾ 簡單介紹幾部國際私法經典著作
韓德培主編《國際私法》,武漢大學出版社; 姚壯主編《國際私法理論與實務》,法律出版社1992年版;.商品定價:¥16.80 元.
《戚希爾諾思國際私法》是國際私法學的經典著作,自1935年第1版以來,其歷經13次修改,見證了英國國際私法乃至世界各國國際私法的嬗變 ... 年第13版在英國國際私法的成文法淵源、侵權行為法律適用等 ...
《外國法介紹. 司法考試 (hot!)》 由法律社引進牛津社版權,邀中國國際私法學會副會長、國際私法學終身教授、國際私法學博士生導師李雙元教授組織翻譯
《(自考)國際私法(附自考大綱)》
❿ 著作權法屬於國際法嗎
不屬於。
國際法指適用主權國家之間以及其他具有國際人格的實體之間的法律規則的總體。國際法律關系的主體是國家或者地區。
著作權法是調整作品創作、傳播、使用過程中各種社會關系的法律規范,以保護文學、藝術和科學作品作者的著作權以及與著作權有關的權益。著作權法調整的是財產關系和人身關系,屬於民法部門。
國際私法方面對著作權等民事關系還是有所涉及,但國際私法並不同於國際法。
故著作權法並不屬於國際法。
希望對你有幫助。